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    建设工程反索赔内容经典案例分析Word文档下载推荐.docx

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    建设工程反索赔内容经典案例分析Word文档下载推荐.docx

    1、在国际工程中甚至有无中生有或 恶人先告状的现象。4.在对方的索赔报告中未能提出支持其索赔的详细的资料, 对方没有、也不能够对索赔要求作出进一步解释,并提供更详细的证 据。所以索赔证据不足,或没有证据。5.索赔值的计算不合理,多估冒算,漫天要价。按照通常的 索赔策略,索赔者常常要扩大索赔额,给自己留有充分的余地,以争 取有利的解决。例如将因自己管理不善造成的损失和属于自己风险范 围内的损失纳入索赔要求中;扩大干扰事件的影响范围;采用对自己 有利的但是不合理的计算方法等。 所以索赔值常常会有虚假成份,甚 至可能离谱太远。这些问题在索赔报告中都屡见不鲜。如果认可这样的索赔报 告,则自己要受到损失,而

    2、且这种解决也属不合理的,不公平的。所 以对对方的索赔报告必须进行全面地、系统地分析、评价、反驳,以 找出问题,剔除不合理的部分,为索赔的合理解决提供依据。二、反驳索赔报告对一索赔报告的反驳通常可以从如下几方面着手:1.索赔事件的真实性。不真实,不肯定,没有根据或仅出于猜 测的事件是不能提出索赔的。事件的真实性可以从两种方面证实:(1)对方索赔报告后面的证据。不管事实怎样,只要对方索 赔报告后未提出事件经过的有力的证据,我方即可要求对方补充证 据,或否定索赔要求。(2)我方合同跟踪的结果。从其中寻找对对方不利的,构成 否定对方索赔要求的证据。2.干扰事件责任分析。干扰事件和损失是存在的,但责任不

    3、 在我方。通常有:(1)责任在于索赔者自己,由于他疏忽大意,管理不善造成损失,或在干扰事件发生后未采取得力有效的措施降低损失, 或未遵守工程师的指令,通知等。(2)干扰事件是由其它方面引起的,不应由我方赔偿。(3)合同双方都有责任,则应按各自的责任分担损失。3.索赔理由分析。反索赔和索赔一样,要能找到对自己有利 的合同条文,推卸自己的合同责任;或找到对对方不利的合同条文,使对方不能推卸或不能完全推卸自己的合同责任。 这样可以从根本上 否定对方的索赔要求。例如:对方未能在合同规定的索赔有效期内提出索赔, 故该索赔无 效;该干扰事件在合同规定的对方应承担的风险范围内, 不能提 出索赔要求,或应从索

    4、赔中扣除这部分;索赔要求不在合同规定的赔(补)偿范围内,如合同未明确规 定,或未具体规定补偿条件、范围、补偿方法等;虽然干扰事件为我方责任,但按合同规定我方没有赔偿责 任,例如合同中有对我方的免责条款、或合同规定不予赔偿等。4.干扰事件的影响分析。首先分析索赔事件和影响之间是否 存在因果关系,分析干扰事件的影响范围。如在某工程中,总承包商 负责的装饰材料未能及时运达工地,使分包商装饰工程受到干扰而拖 延,但拖延天数在该工程活动的时差范围内,不影响工期。且总包已 事先通知分包,而施工计划又允许人力作调整,则不能对工期和劳动 力损失作索赔。又如干扰事件发生后,承包商能够但没有采取积极的措施来 避免

    5、或降低损失,未及时通知工程师。而是听之任之。这样扩大了干 扰事件的影响范围和影响量,则这扩大的部分造成的损失应由他自己 承担。5.证据分析。证据不足、证据不当或仅有片面的证据,索赔是不成立的。证据不足,即证据不足以证明干扰事件的真象、 全过程或证 明事件的影响。证据不当,即证据与本索赔事件无关或关系不大。 证据的法 律证明效力不足。片面的证据,即索赔者仅出具对自己有利的证据。 如合同双 方在合同实施过程中,对某问题进行过两次会谈,作过两次不同决议, 则按合同变更次序,第二次决议(备忘录或会谈纪要)的法律效力应优 先于第一次决议。如果在与该问题相关的索赔报告中仅出具第一次会 谈纪要作为双方决议的

    6、证据,则它是片面的、不完全的。又如,尽管对某一具体问题合同双方有过书面协商, 但未达 成一致,或未最终确定,或未签署附加协议,则这些书面协商无法律 约束力,不能作为证据。6.索赔值审核。如果经过上面的各种分析、评价,仍不能从 根本上否定该索赔要求,则必须对索赔值进行认真的细致的审核。 索 赔值的审核工作量大,涉及资料多,过程复杂,技术性强,要花费许 多时间和精力。实质上,经过三种状态的分析,已经很清楚地得到对方有理 由提出的索赔值,按干扰事件和各费用项目整理,即可对对方的索赔 值计算进行对比、审查与分析,双方不一致的地方也一目了然。对比 分析的重点在于:1.各数据的准确性。对索赔报告中所涉及到

    7、的各个计算基础 数据都须作审查、核对,以找出其中的错误和不恰当的地方。工程量增加或附加工程的实际量方结果;工地上劳动力、管理人员、材料、机械设备的实际使用量;支出凭据上的各种费用支出;各个费用项目的“计划一实际”量差、价差分析;索赔报告中所引用的单价;各种价格指数等。2.计算方法的合理性。尽管通常都用分项法计算,但不同的 计算方法对计算结果影响很大。在实际工程中,这方面争执常常很大, 对于重大的索赔,须经过双方协商谈判才能对计算方法达到一致, 特 别对于总部管理费的分摊方法,工期拖延的费用索赔计算方法等。3.反索赔报告反索赔报告是上述工作的总结,向对方(索赔者)表明自己的分析结 果、立场、对索

    8、赔要求的处理意见以及反索赔的证据。根据索赔事件 的性质、索赔值的大小、复杂程度,对索赔要求的反驳(或认可)程 度不同,反索赔报告的内容差别很大。对一般的单项索赔,如果索赔 理由、证据不足,与实际事态不符,则其反索赔报告可能很简单,只 需一封信,指出问题所在,附上相关证据即可。但对比较复杂的一揽 子索赔,其反索赔报告可能相当复杂,其格式变化也很大。例如某工程中,承包商向业主提出一份一揽子索赔报告, 业主的咨询 工程师提出了一份反索赔报告,其内容和结构包括:第一部分:业主代表致承包商代表的答复信。在本信中简要叙述业主代表于XX年X月X日收到承包商代表XX年X月X日签发的一揽子索赔报告, 承包商对业

    9、主的主要责难,承包 商的主要观点以及索赔要求。业主在对一揽子索赔报告处理后发现承包商索赔要求不合理, 简要阐述业主的立场、态度以及最终结论,即对承包商索赔要求完全反驳或 部分认可,或反过来向承包商提出索赔要求, 对解决双方争执的意见 或安排,列出反索赔文件的目录。第二部分:反索赔报告正文1.引言。主要说明就本工程项目设备安装合同(合同号),承包商于XX年X月X日向业主提出了一揽子索赔报告, 列出承包商的索赔要求。2.合同分析。这里对合同作总体分析,主要分析合同的法律 基础、合同语言、合同文件及变更、合同价格、工程范围、工程变更 补偿条件、施工工期的规定及工期延长的条件、合同违约责任、争执 的解

    10、决规定等。(附相关证据)3.合同实施情况简述和评价。主要包括合同状态、可能状态、 实际状态的分析。这里重点针对对方索赔报告中的问题和干扰事件,叙述事实情况,应包括三种状态的分析结果,对双方合同责任完成情 况和工程施工情况作评价。目标是,推卸自己对对方索赔报告中提出 的干扰事件的合同责任。(1)合同状态。根据招标文件(图纸、工程量表、合同条件等)、合 同签订前环境条件、施工方案等预计承包商总工时花费、工期、劳动 力投入、必要的机械设备、仪器、临时设施,进而计算总费用,确定 承包商一个合理的报价,并与实际报价对比。(2)可能状态分析。在计划状态的基础上考虑合同规定不由承包商 负责的干扰事件的影响,

    11、在计划状态的基础上作调整计算,得到可能 状态下的结果。(3)实际状态分析。即根据承包商的工程报告和现场实际情况分析 得到实际状态结果。4.索赔报告分析。(1)总体分析。1简要叙述承包商的索赔报告的内容和索赔要求。2承包商对业主的主要指责。例如业主图纸交付太迟、业主干扰安装 过程、增加工程量、业主的其他承包商拖延工程施工。3业主的立场。指出承包商的指责是没有根据的或不真实的,业主行 为符合合同,而承包商则未完成他的合同责任。4结论:业主在合同实施中没有违约,按合同规定没有赔偿的义务, 承包商自己应对工程拖延、费用增加承担责任。(2)详细分析。详细分析可以按干扰事件,也可以按单项(或单位 工程)分

    12、别进行,这应与一揽子索赔报告相吻合。例如对办公楼单项 工程的分析:1引言。本单项工程合同价及承包商的索赔要求。2承包商的主要责难。列出承包商索赔报告中所列的干扰事件及索赔 理由。针对上述责难逐条提出反驳,详细叙述自己 的反索赔理由和证据,全部或部分地否定对方的索赔要求。4结论。根据上述分析业主不承认承包商的索赔要求, 或部分承认承 包商的索赔要求(列出数额)。(3)业主对承包商的索赔要求。针对实际状态与可能状态之间的差额, 指出承包商在报价、施工组织、施工管理等方面的失误造成了业主的 损失,如工期拖延、工程质量和工作量未达到合同要求等,业主提出 索赔要求。(有时提出索赔可另外出具索赔报告)(4

    13、)总结论。经过上述索赔和反索赔分析后,业主认为应向承包商支付多少/或不支付/或承包商应向业主支付。包括如下内容;1对合同总体分析作简要概括;2对合同实施情况作简要概括;3对对方索赔报告作总评价;4对我方提出的索赔作概括;5双方要求,即索赔和反索赔最终分析结果比较;6提出解决意见。第三部分:附件,即上述反索赔中所提出的证据。四、反驳索赔报告特别应注意的问题在实际工程中,分析、审查、反驳一份索赔报告特别应注意 如下几个容易被人们忽视,也极容易引起争执的问题:1.在索赔报告中,对方常常全部地推卸责任,完全以自己工 程中的实际损失作为索赔值的计算基础,即使用公式:索赔值=实际费用一合同价格这在大多数情

    14、况下是不对的,因为索赔值的计算必须扣除两 个因素的影响:(1)合同规定的对方应承担的风险或我方的免责范围。索赔 值计算应符合合同规定的补偿条件、补偿的计算方法和计算基础。(2)由对方工程管理失误造成的损失。这在一般的承包工程 中都是存在的。通常,干扰事件的责任都是双方面的。要扣除这两个因素,分析和审核索赔报告,比较科学和合理 的方法是采用三种状态的分析方法。2.索赔值的计算基础是合同报价,或在合同报价的基础上, 按合同规定进行调整。而在实际工程中人们常常用自己实际的工作 量、生产效率、工资水平、价格水平,作为索赔值的计算基础,而过 高地计算了索赔值。对此,是不能认可的。在许多国际工程索赔实例中,承包商由于招标文件理解错 误,或疏忽大意,报错了单价,例如小数点错了一位,使单价缩小 10倍。在索赔值的计算中,所有涉及到该分项的费用索赔必须使用 这个错误的单价计算。通常在索赔中,只有在一些少数情况下允许调整合同单价


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