民法学经典论述题及答案.docx

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民法学经典论述题及答案

民法学经典论述题及答案

1、论民法的性质

2、论民法的平等原则。

3、论民法的自愿原则。

4、论民法的诚实信用原则。

5、论民法的公平原则

6、论述如何用民事方法对民事权利进行保护

7、论宣告失踪的效力

8、论民事行为成立与生效的关系

9、人身权的意义如何？

10、论人格权的性质

11、生命权、健康权与身体权的关系如何？

12、论物权的优先效力

13、论物权变动的公示原则

14、论物权变动的公信原则

15、论按份共有人对共有物的处分

16、试述抵押权的标的

17、论债的发生原因

18、试述债的履行原则

19、试述保证人对债权人的权利

20、试述债权让与的外部效力

21、论侵权行为的归责原则

22、试述一般侵权行为的构成要件

23、试述要约的效力

24、论我国继承法的基本原则

参考答案：

1、民法是私法.对于公法私法的划分,目前的折中说将主体说和隶属说结合起来,认为

只有国家等公共机构行使职权的时候的关系才属于公法的调整范围.我国的国有企业

作为市场经济的参与者其法律地位和其他市场经济的参与者的地位是平等的,国有企

业在商品交换过程中以民事主体的资格行使权利，这种权利的性质是民事权利,属于

私权.而民法的其他部分，当然属于私法范畴。

   我国民法是社会主义初级阶段的私法。

民法调整的社会关系包括财产关系和人身关

系，它是一定经济关系和其他社会生活关系的体现。

不同社会的民法具有不同的社会性

质，我国的民法是社会主义初级阶段的民法，因此我国民事立法要体现我国的特点，以

适应社会主义初级阶段的要求。

   民法是调整市场经济的基本法。

从民法调整的财产关系的性质来看，民法是调整市

场经济的基本法。

商品经济是民法产生和发展的经济基础。

各国民法的体系和具体内容

有所不同，但是都有民事主体制度、物权或者财产权制度、债与合同制度，这三项制度

是民法的基本制度，是调整商品经济的基本制度。

2、《民法通则》第3条规定，当事人在民事活动中的地位平等。

有些国家的民法典没有

明文规定平等原则学者称其为无须明文规定的公理性原则。

   《民法通则》规定平等原则的意义在于：

明确各种不同类型的民事主体的地位是平

等的；突出民事法律关系的性质，以区别于行政法律关系和经济法律关系；平等原则是

民法的其他原则的基础，没有平等原则，自愿原则、禁止权利滥用原则、公平原则就失

去了存在的根基。

   平等原则体现在：

民事权利能力平等，即民事主体资格平等，具有民事主体资格的

自然人、法人和其他组织的民事主体地位一律平等；民事主体地位平等，在民事法律关

系中，无论自然人还是法人，不论所有制性质，不论经济实力强弱，民事主体的任何一

方都没有凌驾于另一方之上的特权；民事权益平等地受法律保护，作为民事主体的自然

人、法人和其他组织的合法的民事权益都平等地受民法保护，任何组织和各人都不得侵

犯。

   要注意的是，平等原则是指民事主体的权利能力平等和法律地位平等，不是指不

同所有制经济的经济地位平等。

   民法在其功能范围内要保护弱者，在一定范围内限制形式上平等而事实上的不平

等。

如对借款利率的限制。

3、《民法通则》第四条规定，民事活动应当遵循自愿原则。

自愿原则是指民事主体根

据自己的意愿，自主地行使民事权利，参与民事法律关系，国家对于民事法律关系不过

多干预。

自愿原则是民法调整的财产关系和人身关系的特征的突出的反映。

民事法律关

系基本上是在自愿基础上建立起来的，自愿原则是民法的核心原则。

   自愿原则主要体现在：

民事主体根据自己的意愿行使民事权利，民事主体有自主占

有、使用或者处分其所有物，发表作品，转让专利权，设立遗嘱等权利；民事主体之间

自愿协商设立、变更或者终止民事法律关系，这一点主要体现在合同关系上；当事人的

意愿优于任意性规范，在民事立法上特别是合同法上规定有较多的任意性规范，在有任

意性规范的情况下，当事人的协议的效力优于任意性规范的效力。

4、《民法通则》第四条规定，民事活动应当遵循诚实信用原则。

诚实信用原则，简称

诚信原则。

通常说的诚信属于道德规范，从法律上看，诚实信用源于罗马法中的善意，

这种善意是被用来为未受法律调整的交易行为产生的诉讼说明理由。

   诚实信用原则主要是针对民事法律关系中的弄虚作假、欺骗他人、损人利己的行

为而形成的基本原则。

诚实信用原则侧重于对民事主体的主观要求，但是衡量是否违

反诚实信用原则，需要客观地衡量当事人之间的利益来认定。

   诚实信用原则主要体现在：

在设立或者变更民事法律关系时，不仅要求当事人诚

实，不隐瞒真相，不作假，不欺诈，还应当给对方提供必需的信息；民事法律关系建

立后，当事人应当恪守诺言，履行义务，谨慎维护对方的利益，满足对方的正当期待；

民事法律关系终止后，当事人应当为维护对方的利益，实施一定的行为或不实施一定

的行为。

5、《民法通则》第四条规定，民事活动应当遵循公平原则。

公平是人类社会的崇高

理念，也是基本的法律价值理念。

不同社会不同时期不同的人会有不同的公平观。

公

平与否，应当从我国民法规范的基本精神出发，以我国现阶段的交易习惯和人们的一

般观念为标准。

民法上讲的公平，是指民事主体之间的利益平衡，公平原则是衡量当

事人之间利益的标准。

   公平原则主要体现在：

当事人的权利与义务的平等，当事人之间设立的相互的权

利与义务应当三平衡的，对显失公平的民事行为，当事人有权请求撤销，民事主体在

利益关系上，也贯彻公平原则；当事人承担民事责任的平衡，民法的归责原则体现了

公平原则；负担与风险的平衡，当发生意外风险时，风险损失应当由谁承担，应当根

据公平原则确定。

6、民事主体享有的民事权利可能受到他人的侵害，需要通过法律手段予以保护。

用

民事方法保护民事权利，分为国家保护和自我保护两种。

   民事权利的国家保护，又称公力救济，是指民事权利受到侵害时，由国家机关

通过法定程序予以保护。

国家保护民事权利是由多种机关采取多种手段完成的，经

常性的是由民事主体提起民事诉讼，请求法院予以保护。

   民事权利的自我保护，又叫私力救济，或者叫自力救济，是指民事权利受到侵

害时，权利人在法律规定的限度内，自己采取必要的措施保护其权利。

包括：

自卫

行为，是当民事权利受到侵害或者有受到侵害的现实危险时，权利人采取必要的措

施，以防止损害的发生或者扩大，自卫行为有正当防卫和紧急避险两种形式；自助

行为，是指权利人为保护自己的权利，在来不及请求公力救济的情况下，对义务人

的财产予以扣押或者对其人身自由予以约束等行为。

我国民法对自助行为尚无明文

规定，实践中存在自助行为。

自助行为实施后，有的及时解决了问题，当事人之间

无争议，有的需要向法院申请处理，申请迟延或申请被驳回，行为人应负赔偿责任。

7、自然人被宣告失踪后，其效力是对其财产的管理和财产义务的履行。

  《民法通则》第21条规定：

“失踪人的财产由他的配偶、父母、成年子女或者

关系密切的其他亲属、朋友代管。

代管有争议的，没有以上规定的人或者以上规定

的人无能力代管的，由人民法院指定的人代管。

失踪人所欠税款、债务和应付的其

他费用由代管人从失踪人的财产中支付。

”

   失踪人的财产管理：

宣告失踪制度的主要目的之一就是为失踪人的财产设置管

理制度。

失踪人的配偶、父母、成年子女或者关系密切的其他亲属、朋友为失踪人

的财产代管人。

失踪人的上述财产代管人没有顺序限制，也不存在谁申请失踪谁享

有财产代管权的问题，而只遵循谁管理对失踪人的财产有利的原则。

财产代管人应

具有完全民事行为能力。

无民事行为能力人或者限制民事行为能力人失踪的，由其

监护人担任财产代管人。

财产代管人应妥善管理失踪人的财产，在保管、维护、收

益时，应与管理自己财产尽同一注意，在进行必要的经营和处分时，应尽善良管理

人之注意。

不得利用和擅自处分失踪人的财产，造成损失的，利害关系人可以向法

院请求代管人承担民事责任。

   失踪人的义务履行：

失踪人的义务包括失踪人失踪前应缴纳的税款、所欠债务

以及失踪期间所应支付的其他费用。

这些义务由财产代管人从失踪人的财产中以支

付财产的方式来履行。

8、民事行为的成立是指符合民事行为的构成要素的客观情况。

民事行为的生效是

指已经成立的民事行为因符合法定有效要件而取得法律认可的效力。

   民事行为的成立和民事行为的生效是两个既有联系又有区别的概念。

   联系：

民事行为的成立是民事行为生效的前提。

一项民事行为只有成立后，

才能进一步确认其是否有效的问题。

在大多数情况下，民事行为的成立与民事行

为的生效在时间上是一致的，即在民事行为成立时即具有法律效力。

只有在少数

情况下，民事行为的成立与生效不具有时间上的一致性，即一项民事行为已经成

立，但未生效。

   区别：

着眼点不同。

民事行为的成立着眼于民事行为因符合法律构成因

素，而在法律上视为一种客观存在；民事行为的生效着眼于成立的民事行为因

符合法定的有效条件，而取得法律认可的效力。

    判断标准和构成要件不同。

民事行为的成立以意思表示的成立或者意思

表示一致为要件；民事行为的生效要件，则包括民事行为能力规则、意思表示

自愿真实规定、行为内容不违反法律原则等。

民事行为的成立要件着眼于表意

行为的事实构成，此类规则的判断不依赖于当事人后来的意志；民事行为的有

效要件则着眼于当事人的意思表示的效力。

    发生的时间不同。

民事行为具备法定构成要素即为成立，自具备法定生

效要件时生效。

    效力不同。

民事行为成立即生效的，当事人应受效果意思的约束，所负

担的义务主要是约定义务，可能产生的民事责任主要是违约责任；民事行为成

立后不能生效或者被撤消或者在成立之后未生效前，当事人所负担的主要义务

是法定义务，违反了这种义务所产生的民事责任主要是缔约过失责任。

9、人身权为民事主体的自然生存和社会生存提供了法律保障。

人身权制度既

包含了保护人自然生存的生命权、身体权、健康权等内容，也包含有保护人社

会生存的名誉权、信用权等内容。

在民法意义上，民事主体之所以成为完成的

民事主体，是因为具备了各种人身权。

失去人身权保护的各种利益，民事主体

的地位就会受到威胁。

法律规定人身权制度，一方面为人身权提供了具体的保

护，防止他人对权利人的侵犯；另一方面也着力于提倡对人身权的尊重、对人

本身的尊重，这种尊重既有源于他人的，更有源于权利人自身的。

。

人身权为人类社会正常有序的发展提供了法律保障。

人自身的发展离不开人类

社会正常有序的发展。

人类社会的发展有赖于个人自由的发展，但是每个人的

自由不能超越一定界限，这一界限体现在：

第一，社会资源稀缺性的限制，社

会由人组成，而人身权正是只有在社会关系中才具有意义；同时，每个人都希

望尽量多地实现自己的权利，因此，每个人都需要对自己的权利加以适当拘束。

在这个意义上，自由作为一种社会资源，本身是稀缺的。

第二，道德伦理和公共政策的限制，道德伦理和公共政策是人类社会在一定阶

段某些人群整体利益的反映，它有时直接反映在民法的具体规定中，有时则以

道德伦理和公共政策的本来面目出现。

第三、人自身的限制，这种限制既有公共政策的限制，也有来自人自身生理机

能的限制。

10、人格权关系到民事主体的自然生存和社会生存两方面，因此它具有自然和

社会两方面的属性。

   人格权的自然属性：

人格权自民事主体诞生或者成立时产生，大多数都无

需申请或者主张，没有存续期间的限制，也无需公示；民事主体的人格权平等，

没有高低贵贱多少之区别；某些人格权可以被限制或者剥夺，但多数人格权不

能被剥夺。

   人格权的社会属性：

人格权因社会关系的存在而具有意义，人格权体现在

一定社会关系之中，也只有在社会关系汇总，人格权菜具有意义；人格权需要

法律的认可，作为一种民事权利，人格权的种类和内容需要法律的认可，未经

法律认可的人格利益，不属于人格权的范畴；人格权的范围在逐步扩展，社会

的发展，使得人类自身的生存环境在逐步改善，人类对生存质量的要求越来越

高，与这一进程相一致，人格权的范围也在逐步扩展。

11、这三者都是非常重要的人格权，三者之间互相独立。

它们的区别在：

   人格利益不同。

生命权保护的是生命利益，健康权保护的是健康利益，身

体权保护的是身体利益。

   被侵犯后果的严重程度不同。

生命权受到侵犯时，将会给权利人造成最严

重的后果；健康权受到侵犯时，造成的后果要轻于生命权的后果，但要重于侵

犯身体权造成的后果；侵犯身体权给权利人造成的后果相对最轻。

   责任性质和责任范围不同。

侵犯生命权的，一般可能构成刑事责任，也构

成民事责任；侵犯健康权的，一般可能构成刑事责任，也构成民事责任；侵犯

身体权的，一般只构成民事责任。

侵犯生命权的刑事责任一般要重于侵犯健康

权的刑事责任，侵犯生命权的民事责任一般要重于侵犯健康权的民事责任，侵

犯身体权的民事责任可能最轻。

    从重吸收。

如果一个行为同时侵犯这三个权利，将选择最重的后果确定行

为性质。

因此将被认定为侵犯生命权。

在确定赔偿范围时，要按照最重的情况

来计算。

12、物权的优先效力，又叫物权的优先权，是指同一标的物上有数个相互矛盾、

冲突的权利并存时，具有较强效力的权利排斥具有较弱效力的权利的实现。

不

管是在先后成立的物权之间还是在物权和债权直接，物权的这种优先效力都是

存在的。

物权相互间的优先效力。

这种优先效是以物权成立时间的先后来确定物权效力

上的差异。

一般说来，两个在性质上上不能共存的物权不能同时存在于一个物

上，故而后发生的物权根本不存在。

如果物权在性质上可以并存，则后发生的

物权仅于不妨碍先发生的物权的范围内得以成立。

在这种情况下，先发生的物

权优先于后发生的物权。

关于物权相互之间的优先效力，一般的原则是根据不同种类的物权的排他性不

同，并依物权成立时间的先后确定其相互间的优先顺序。

例外是限制物权的效

力优先于所有权。

物权对于债权的优先效力。

在同一标的物上物权与债权并存时，物权有优先于

债权的小力，这主要表现在：

同一标的物上，既有物权，又有债权时，物权有优先于债务的效力。

这是因为

物权是直接支配物的权利，而债权的实现则要依靠债务人的行为，债权人不能

对物进行直接支配。

基于两者在性质上的不同，物权具有这种优先效力。

但是

这只是一般原则，在法律有特别规定的情况下，也有极少数的例外，如买卖不

破除租赁。

在债权人依破产程序或强制执行程序行使其债权时，作为债务人财产的物上存

在他人的物权时，该物权优先于一般债权人的债权。

13、公示原则要求物权的产生、变更、消灭，必须在一定的可以从外部查知的

方式表现出来。

否则，因为物权具有排它的性质，如果没有通过公示方式将物

权的变动表现出来，就会给第三人带来不测的损害，影响交易的安全。

因此，

民法上关于物权的变动，以登记为不动产物权的公示方法，以交付为动产物权

的公示方法。

对于基于不同法律事实发生的物权变动，公示原则具有不同的意义。

对于基于

民事行为发生的物权变动，原则上非经公示不发生物权变动的效果。

而对于基

于民事行为以外的原因发生的物权变动，不经公示虽然可以发生物权变动的效

果，但是在公示完成之前，当事人不得处分之。

以登记为不动产物权变动的公示方法，始于抵押权制度。

虽然受到地域的限制，

其记载的内容也未必全然详实，更由于现代社会商品经济的发展，物权变动的

频繁，且地域范围越来越广，登记制度未必能充分起到公示不动产物权变动的

作用。

但是人们毕竟可以通过登记了解物权变动的事实，不动产登记制度在很

淡程度上起着维护不动产交易安全的作用。

交付为动产物权变动的公示方法，这是因为动产物权变动不仅容易而且频繁，

无法以登记的方法公示，只能用交付，即转移占有这一手段来表现动产物权

的变动。

14、公信原则包括两方面的内容:

记载于不动产登记簿的人推定为不动产的权

利人,动产的占有人推定为该动产的权利人,除非有相反的证据证明,这称为"权

利的正确性推定效力";凡善意信赖公示的表象而为一定的行为,在法律上应当

受到保护,保护的方式就是承认此行为所产生的物权变动的效力.

    在物权变动中贯彻公信原则,使行为人可以信赖登记与交付所公示的物权

状态,进行交易,而不必担心其实际权利的状况.公信原则的目的在于保护交易的

安全,稳定社会经济秩序,但有时可能会削弱真正权利享有人的利益，这是法律

从促进社会经济发展以及在权利人的个人利益与社会利益之间进行均衡、选择

的结果。

   我国《物权法》第106条规定了不动产或者动产的善意取得制度，第三人

在符合法律规定的条件下可以信赖物权的公示而从无权处分人处取得物权，实

际上是赋予了登记、交付的公信力，这是公信原则的体现。

15、在按份共有中，共有人对共有物的处分包括两种：

对其享有的份额的处分；

对整个共有物的处分。

    按份共有人有权处分其份额。

共有人对其份额只能进行法律上的处分，

即将其份额分出或者转让。

共有人无合同约定的或者法律规定的正当理由要求

分出或者转让其份额时，会构成对其他共有人的违约行为，要承担一定的责任。

共有人转让其享有的共有的不动产或者动产份额时，其他共有人在同等条件下

享有优先购买的权利。

共有人在不损害社会利益和其他人利益的条件下，可以

抛弃其应有份额，这是共有人行使其处分权的一种表现。

但是国家机关和国有

企业、事业单位不得抛弃其占有的国家财产，当然也不得抛弃其在共有关系中

的份额。

   共有人的处分权还包括对共有物的处分，包括：

事实上的处分和法律上的

处分。

这种处分及于共有物的全部，涉及到全体共有人的利益，处分共有物或

者对共有物进行重大修缮的，应当经占份额2/3以上的共有人同意，但是共有

人另有约定的除外。

如果没有得到同意而擅自处分共有物的，对其他共有人构

成侵权行为。

如果是事实上的处分，对其他共有人应负侵权责任。

如果是法律

上的处分，对其他共有人不产生法律效力。

但对第三人来说，该行为属于效力

待定的行为。

如果转让的共有物是动产，第三人善意的，可按善意取得处理。

16、抵押权的标的，习惯上称抵押物，是指债务人或第三人提供担保的财产。

   下列财产可以作为抵押物：

房屋和其他土地附着物；建设用地使用权；

以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；生产设备、

原材料、半成品、产品；正在建造的建筑物、船舶、航空器；交通运输工

具；法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。

   当事人以农作物和与其尚未分离的土地使用权同时抵押的，土地使用

 权部分的抵押无效。

   抵押人可以将其中的一项财产单独抵押，也可以将几项财产一并抵

押。

在将几项财产一并抵押时，抵押财产的范围应当以登记的财产为准。

抵押财产的价值在抵押权实现时予以确定。

   以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。

以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。

抵押人未依照

前述规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。

   乡镇、村企业的建设用地使用权不得单独抵押。

以乡镇、村企业的

厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的建设用地使用权一并抵押。

   抵押权所担保的债权超出其抵押物的价值的，超出的部分不具有优

先受偿的效力。

   根据《物权法》的规定，下列财产不得抵押：

   土地所有权；耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有土地使

用权，但法律规定可以抵押的除外；学校、幼儿园、医院等以公益为

目的的事业单位和社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公

益设施；所有权、使用权不明或有争议的财产；依法被查封、扣押、

监管的财产；法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。

17、债的发生原因，是指引起债产生的法律事实。

包括：

   合同。

合同是当事人之间设立、变更、终止债权债务关系的协

议。

基于合同产生的债的关系是合同债。

合同是产生债的最常见、

最重要的原因。

   缔约上的过失。

是指当事人在缔约过程中具有过失，从而导致

合同不成立、无效、被撤消或者不被追认等，使他方当事人受有损

失的情况。

于此场合，具有过失的一方应赔偿对方受有的损失，由

此产生缔约上的过失责任。

该责任成立，使过失的一方负有向受害

的一方赔偿的义务，受害的一方享有请求过失的一方赔偿的权利，

形成债的关系。

   单独行为，又叫单务约束，是指表意人向相对人作出的为自己

设定某种义务，使相对人取得某种权利的意

思表示。

它之所以可以

因为债的关系的发生，在于依当事人意思自治原则，当事人可基于

某种物质或者精神上的需要，为自己设定单方义务，同时放弃对于

相对人给付代价的请求。

   侵权行为，是指不法侵害他人的合理权益，应承担民事责任的

行为。

侵权行为发生，侵权人有义务赔偿受害人的损失，受害人有

权请求侵权人予以赔偿，双方形成债的关系。

   无因管理，是指没有法定或者约定的义务而为他人管理事务。

管理人负有通知、管理、报告等义务，本人负有偿还必要费用、

赔偿损失等项义务，管理人与本人之间形成债的关系。

   不当得利，是指没有合法根据，致使他人受有损失而取得的

利益。

由于该项利益没有法律上的根据，应当返还给受害人，从

而形成以不当得利返还为内容的债的关系。

   其他，如拾得遗失物的保管和交还、遗嘱执行人与受赠人之间

的保管和交付遗产等，也是债的发生原因。

18、债的履行的原则，是当事人在履行债务时所应遵循的基本准则。

包括：

   适当履行原则。

又叫正确履行原则或者全面履行原则，是指当事

人按照法律规定或者合同约定的标的及其质量、数量，由适当的主体

在适当的履行期限、履行地点，以适当的履行方式，全面完成债务的

履行原则。

   协作履行原则，是指当事人不仅应当适当履行自己的债务，而且应

基于诚实信用原则的要求，在必要的限度内，协助对方当事人履行债务

的履行原则。

债务人履行债务，债权人应适当受领给付；债务人履行债

务时，时常要求债权人创造必要的条件，提供方便；债务人因故不能履

行或者不能完全履行时，债权人应积极采取措施，避免或者减少损失，

否则还要就扩大的损失自负其责。

   经济合理原则。

要求履行债务时，讲求经济效益，付出最小的成本，

取得最佳的利益。

债务人应选择最经济合理的运输方式；选择履行期应

体现经济合理；选用设备体现经济合理；变更合同体现经济合理；在可

能的范围内，减轻债权人的损失。

   情事变更原则，是合同成立后，因不可归责于双方当事人的原因发

生了不可预见的情事变更，致使合同的基础丧失或者动摇，若继续维持

合同原有效力则显失公平，而允许变更活结出合同的原则。

19、保证人对债权人不享有请求给付的权利，所享有的只是抗辩权或者

其他防御性的权利.

   主张债权人权利的权利。

保证具有附丛性,因而主债务人对于债权

人所有的抗辩或者其他类似的权利,保证人均可主张。

关于主债务人的

抗辩权,主要有权利未发生的抗辩权,权利已消灭的抗辩权,拒绝履行的

抗辩权。

关于主债务人的其他类似权利,有撤消权和抵消权。

   基于保证人的地位特有的抗辩权。

在实体法上,就是先诉抗辩权,

一般保证的保证人享有此权.先诉抗辩权又叫检索抗辩权,是指保证人在

债权人未就主债务人的财产依法强制执行而无效果时,对于债权人可拒

绝清偿的权利.先诉抗辩权可以通过诉讼行使,也可在诉讼外行使。

   基于一般债务人