第3讲第二章考点2.docx
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第3讲第二章考点2
第二章 公司法律制度
考点13:
股东会与股东大会(★★★)
股东会
股东大会
组成
全体股东
性质
权力机构
一般职权
(1)决定公司的经营方针和投资计划
(2)选举和更换非由职工代表担任的董事、监事,决定有关董事、监事的报酬事项
(3)审批2个报告、4个方案
(4)决议重大事项(包括但不限于发行公司债券)
【上市公司】多加5项:
(1)对公司聘用、解聘会计师事务所作出决议
(2)审议公司在1年内购买、出售重大资产超过公司最近一期经审计总资产30%的事项
(3)审议批准变更募集资金用途事项
(4)审议股权激励计划
(5)审议批准应由上市公司股东大会审批的担保事项
会议
定期会议
由公司章程规定
每年召开一次
【上市公司】应当于上一会计年度结束后的6个月内召开
临时会议
(1)代表1/10以上表决权的股东提议
(2)1/3以上的董事提议
(3)监事会或者不设监事会的公司的监事提议
(1)董事人数不足5人或者公司章程所定人数的2/3时
(2)公司未弥补的亏损达实收股本总额的1/3时
(3)单独或者合计持有公司10%以上股份的股东请求时
(4)董事会认为必需时
(5)监事会提议召开时
(6)公司章程规定的其他情形
召集和主持
(1)首次:
出资最多的股东
(2)以后:
①董事会或执行董事
②监事会或不设监事会的公司监事
③代表1/10以上表决权的股东
(1)董事会
(2)监事会
(3)连续90日以上单独或者合计持有公司10%以上股份的股东
通知
会议召开15日以前通知全体股东,但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外
(1)年会:
会议召开20日前通知
(2)临时股东大会:
会议召开15日前通知
(3)发行无记名股票的公司:
会议召开30日前公告
决议规则
表决权的计算
股东会会议由股东按照出资比例行使表决权,但公司章程另有规定的除外
股东出席股东大会会议,所持每一股份有一表决权
(优先股、公司持有的本公司股份除外)
普通决议规则
由公司章程规定
必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过
特别决议
事项
(1)修改公司章程
(2)增加或减少注册资本
(3)公司合并、分立、解散
(4)变更公司形式
【上市公司】1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30%
【优先股】2/3+2/3:
①修改公司章程中与优先股相关的内容;②一次或累计减少公司注册资本超过10%;③公司合并、分立、解散或变更公司形式;④发行优先股;⑤公司章程规定的其他情形
规则
必须经代表(全体)2/3以上表决权的股东通过
必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过
为股东、实际控制人提供担保的决议
出席会议的其他股东所持表决权过半数通过
累积投票制
×
√
会议记录的签名
出席会议的股东
主持人、出席会议的董事
不开会直接作出决定
对股东会行使职权的事项,股东以书面形式一致表示同意的,可以不召开股东会会议,直接作出决定,并由全体股东在决定文件上签名、盖章
考点14:
董事会(★★★)
(一)基本规定
有限责任公司董事会
股份有限公司董事会
组成
人数
3~13人或1名执行董事
5~19人
任期
≤3年
董事长产生办法
章程规定
由全体董事过半数选举产生
职工代表
(1)应当有:
①国有独资公司
②两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司
(2)可以有:
其他
可以有
职权
四项独立职权:
(1)决定公司的经营计划和投资方案
(2)决定公司内部管理机构的设置
(3)决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项,并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项
(4)制定公司的基本管理制度
形式
章程规定
(1)定:
≥2次/年
(2)临:
①代表1/10以上表决权的股东
②1/3以上董事
③监事会
召集和主持
董事长——副董事长——半数以上董事共同推举1名董事
通知
章程规定
会议召开前10日通知
召开条件
无法定要求
(1)一般:
过半数的董事出席
(2)上市公司:
无关联关系的董事过半数出席
表决权
一人一票
议决规则
章程规定
(1)一般:
全体董事过半数通过
(2)上市公司:
无关联关系的董事过半数通过
会议记录签名
出席会议的董事
(二)上市公司董事会关联表决权排除制度
1.上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的,不得对该项决议行使表决权,也不得代理其他董事行使表决权。
2.该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行,董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。
3.出席董事会的无关联关系董事人数不足3人的,应将该事项提交上市公司股东大会审议。
(三)股份有限公司董事的赔偿责任
董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议,致使公司遭受严重损失的,参与决议的董事对公司负赔偿责任;但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的,该董事可以免除责任。
(四)经理
1.有限责任公司可以设经理(选设),由董事会决定聘任或者解聘,对董事会负责;国有独资公司、股份有限公司(应当)设经理。
2.经理的职权,包括但不限于:
(1)“拟订”公司的基本管理制度;
(2)“制定”公司的具体规章;
(3)“提请聘任或者解聘”公司副经理、财务负责人;
(4)“决定聘任或者解聘”除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员。
3.经理列席董事会会议。
考点15:
上市公司独立董事制度(★★★)
1.基本任职条件(包括但不限于)
(1)具备担任上市公司董事的资格;
(2)具有5年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验。
2.下列人员不得担任独立董事
(1)在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系;
(2)直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上或者是上市公司前10名股东中的自然人股东及其直系亲属;
(3)在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或者在上市公司前5名股东单位任职的人员及其直系亲属;
(4)最近1年内曾经具有前三项所列举情形的人员;
(5)为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员;
(6)公司章程规定的其他人员;
(7)中国证监会认定的其他人员。
考点16:
监事会(★★)
1.性质:
监督机构
2.组成
(1)人数:
成员不得少于3人(≥3人);国有独资公司监事会成员不得少于5人。
(2)监事会应当包括职工代表,其中职工代表的比例不得低于1/3,具体比例由公司章程规定。
(3)主席的产生:
监事会设主席一人,由全体监事过半数选举产生。
(4)董事、高级管理人员不得兼任监事。
(5)监事的任期每届为3年(=3年)。
(6)小公司可以不设监事会
股东人数较少或者规模较小的有限责任公司,可以设1~2名监事,不设立监事会。
【提示】股份有限公司应当设监事会。
3.费用保障
(1)监事会、不设监事会的公司监事发现公司经营情况异常,可以进行调查;必要时,可以聘请会计师事务所等协助其工作,费用由公司承担。
(2)监事会、不设监事会的公司监事行使职权所必需的费用,由公司承担。
4.会议类型及频率
(1)有限责任公司监事会每年度至少召开一次会议,监事可以提议召开临时监事会会议。
(2)股份有限公司监事会每6个月至少召开一次会议。
5.决议规则:
监事会决议应当经半数以上(≥1/2)监事通过。
6.记录签名:
出席会议的监事应当在会议记录上签名
考点17:
公司决议的效力(★★★)
(一)决议的效力样态
1.决议不成立
股东(大)会、董事会决议存在下列情形之一,当事人主张决议不成立的,人民法院应当予以支持:
(1)公司未召开会议的,但依法或者公司章程规定可以不召开股东(大)会而直接作出决定,并由全体股东在决定文件上签名、盖章的除外;
(2)会议未对决议事项进行表决的;
(3)出席会议的人数或者股东所持表决权不符合公司法或者公司章程规定的;
(4)会议的表决结果未达到公司法或者公司章程规定的通过比例的;
(5)导致决议不成立的其他情形。
2.决议可撤销
股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程(导致决议不成立的情形除外),或者决议内容违反公司章程的,股东可以自决议作出之日起60日内,请求人民法院撤销。
【提示】会议召集程序或者表决方式仅有轻微瑕疵,且对决议未产生实质影响的,人民法院不予支持。
3.决议无效(教材未收录)
公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。
(二)决议瑕疵诉讼的原告
1.公司股东、董事、监事等请求确认股东会或者股东大会、董事会决议无效或者不成立的,人民法院应当依法予以受理。
2.依法请求撤销股东会或者股东大会、董事会决议的原告,应当在起诉时具有公司股东资格。
(三)影响
股东会或者股东大会、董事会决议被人民法院判决确认无效或者撤销的,公司依据该决议与善意相对人形成的民事法律关系不受影响。
考点18:
名义股东与实际出资人(★★)
1.冒用他人名义出资
冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的,冒名登记行为人应当承担相应责任;公司、其他股东或者公司债权人以未履行出资义务为由,请求被冒名登记为股东的承担补足出资责任或者对公司债务不能清偿部分的赔偿责任的,人民法院不予支持。
2.法律承认代持股协议的效力
有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同,约定由实际出资人出资并享有投资权益,以名义出资人为名义股东,实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的,如无导致合同无效的情形,人民法院应当认定该合同有效。
3.实际出资人与名义股东之间:
按约定
当实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议,实际出资人有权以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利。
名义股东不得以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利。
4.对其他人而言:
认登记
(1)实际出资人“显名”的程序
实际出资人未经公司其他股东半数以上同意,请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的,人民法院不予支持。
(2)名义股东对股权的无权处分与受让人的善意取得
①名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分,实际出资人以其对于股权享有实际权利为由,请求认定处分股权行为无效的,受让人如果符合善意取得的条件,可以善意取得该股权。
②名义股东处分股权造成实际出资人损失,实际出资人有权请求名义股东承担赔偿责任。
(3)未尽出资义务时的责任承担
①公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由,请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任,股东不得以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩。
②名义股东根据上述规定承担赔偿责任后,向实际出资人追偿的,人民法院应予支持。
考点19:
股东知情权(★★★)
1.基本规定
(1)查阅范围
①有限责任公司股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告;有限责任公司股东还有权要求查阅公司会计账簿。
②股份有限公司股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告。
③公司章程、股东之间的协议等实质性剥夺股东依法享有的查阅或者复制公司文件材料的权利,公司以此为由拒绝股东查阅或者复制的,人民法院不予支持。
(2)原告是否必须是公司现时股东?
①股东依法起诉请求查阅或者复制公司特定文件材料的,人民法院应当依法予以受理。
②公司有证据证明原告在起诉时不具有公司股东资格的,人民法院应当驳回起诉,但原告有初步证据证明在持股期间其合法权益受到损害,请求依法查阅或者复制其持股期间的公司特定文件材料的除外。
(3)辅助查阅
股东依据人民法院生效判决查阅公司文件材料的,在该股东在场的情况下,可以由会计师、律师等依法或者依据执业行为规范负有保密义务的中介机构执业人员辅助进行。
(4)各方责任
①股东行使知情权后泄露公司商业秘密导致公司合法利益受到损害,公司请求该股东赔偿相关损失的,人民法院应当予以支持。
②辅助股东查阅公司文件材料的会计师、律师等泄露公司商业秘密导致公司合法利益受到损害,公司请求其赔偿相关损失的,人民法院应当予以支持。
2.有限责任公司股东请求查阅会计账簿
(1)程序
①查阅股东应当向公司提出书面请求,说明目的。
②公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的,可能损害公司合法利益的,可以拒绝查阅,但应自股东提出书面请求之日起15日内书面答复股东并说明理由。
③公司拒绝提供查阅时,股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。
(2)人民法院应当支持的公司拒绝查阅的理由
有限责任公司有证据证明股东存在下列情形之一的,人民法院应当认定股东有不正当目的:
①股东自营或者为他人经营与公司主营业务有实质性竞争关系业务的,但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外;
②股东为了向他人通报有关信息查阅公司会计账簿,可能损害公司合法利益的;
③股东在向公司提出查阅请求之日前的3年内,曾通过查阅公司会计账簿,向他人通报有关信息损害公司合法利益的;
④股东有不正当目的的其他情形。
考点20:
有限责任公司股权转让(★★★)
(一)内部转让
除公司章程另有规定外,有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。
(二)外部转让
1.有限责任公司股东向股东之外的人转让股权,除公司章程另有规定外,应当经其他股东过半数同意;股东应就其股权转让事项以书面或者其他能够确认收悉的合理方式通知其他股东征求同意。
2.同意
(1)明确表示同意;
(2)其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的,视为同意转让;
(3)其他股东半数以上不同意转让,不同意的股东不购买的,人民法院应当认定视为同意转让。
3.优先购买权
(1)基本规定
①经股东同意转让的股权,在同等条件下,转让股东以外的其他股东有权主张优先购买权,但转让股东依法放弃转让的除外。
②两个以上股东主张行使优先购买权的,协商确定各自的购买比例;协商不成的,按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。
(2)排除适用
有限责任公司的自然人股东因继承发生变化时,其他股东主张行使优先购买权的,人民法院不予支持,但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。
(3)优先购买权的行使期间
①有限责任公司的股东主张优先购买转让股权的,应当在收到通知后,在公司章程规定的行使期间内提出购买请求。
②公司章程没有规定行使期间或者规定不明确的,以通知确定的期间为准,通知确定的期间短于30日或者未明确行使期间的,行使期间为30日。
(4)转让股东侵害优先购买权
有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权,未就其股权转让事项征求其他股东意见,或者以欺诈、恶意串通等手段,损害其他股东优先购买权:
①其他股东主张按照同等条件购买该转让股权的,人民法院应当予以支持,但其他股东自知道或者应当知道行使优先购买权的同等条件之日起30日内没有主张,或者自股权变更登记之日起超过1年的除外。
②其他股东仅提出确认股权转让合同及股权变动效力等请求,未同时主张按照同等条件购买转让股权的,人民法院不予支持,但其他股东非因自身原因导致无法行使优先购买权,请求损害赔偿的除外。
③股东以外的股权受让人,因股东行使优先购买权而不能实现合同目的的,可以依法请求转让股东承担相应民事责任。
考点21:
股权回购(★★)
(一)有限责任公司异议股权回购
1.情形
有下列情形之一的,对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权,退出公司:
(1)公司连续5年不向股东分配利润,而公司该5年连续盈利,并且符合法律规定的分配利润条件的;
(2)公司合并、分立、转让主要财产的;
(3)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现,股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。
2.程序
自股东会会议决议通过之日起60日内,股东与公司不能达成股权收购协议的,股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。
(二)股份有限公司股份回购
情形
程序
减少公司注册资本
(1)经股东大会决议
(2)公司收购本公司股份后,应当自收购之日起10日内注销
与持有本公司股份的其他公司合并
(1)经股东大会决议
(2)公司收购本公司股份后,应当在6个月内转让或者注销
将股份奖励给本公司职工
(1)经股东大会决议
(2)收购的本公司股份,不得超过本公司已发行股份总额的5%
(3)用于收购的资金应当从公司税后利润中支出
(4)所收购的股份应当在1年内转让给职工
(5)上市公司董事会就股权激励方案形成相关决议的,构成重大事件,上市公司应当及时履行信息披露义务
股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持有异议,要求公司收购其股份的
公司收购本公司股份后,应当在6个月内转让或者注销
考点22:
优先股(★★)
(一)优先股股东的权利
1.优先股股东优先于普通股股东分配公司利润。
2.在公司进行清算时,优先股股东先于普通股股东取得公司剩余财产。
3.参与公司决策管理等权利受到限制
(1)优先股股东一般不参与公司决策,不出席股东大会,不享有股东大会表决权。
(2)表决权恢复
公司“累计”3个会计年度或“连续”2个会计年度未按约定支付优先股股息的,股东大会批准当年不按约定分配利润的方案次日起,优先股股东有权出席股东大会与普通股股东共同表决,每股优先股股份享有公司章程规定的一定比例表决权;公司章程可规定优先股表决权恢复的其他情形。
(3)实行“分类表决”的重大事项
①修改公司章程中与优先股相关的内容;
②一次或累计减少公司注册资本超过10%;
③公司合并、分立、解散或变更公司形式;
④发行优先股;
⑤公司章程规定的其他情形。
上述事项的决议,除须经出席会议的普通股股东(含表决权恢复的优先股股东)所持表决权的2/3以上通过之外,还须经出席会议的优先股股东(不含表决权恢复的优先股股东)所持表决权的2/3以上通过。
(二)优先股的发行
1.上市公司可以采取公开或非公开方式发行优先股,非上市公众公司可以非公开发行优先股。
2.公司已发行的优先股不得超过公司普通股股份总数的50%,且筹资金额不得超过发行前净资产的50%,已回购、转换的优先股不纳入计算。
考点23:
一人有限责任公司的特别规定(★★)
1.股东资格
(1)一人有限责任公司的股东是一个自然人或者一个法人。
(2)一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司,禁止其设立多个一人有限责任公司,而且该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。
2.组织机构
一人有限责任公司不设股东会;法律规定的股东会职权由股东行使,当股东行使相应职权作出决定时,应当采用书面形式,并由股东签字后置备于公司。
3.审计
一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告,并经会计师事务所审计。
4.法人人格否认
一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的,应当对公司债务承担连带责任。
考点24:
国有独资公司的特别规定(★★)
1.董事会
(1)国有独资公司的董事会成员中应当有公司职工代表。
(2)国有独资公司董事会成员由国有资产监督管理机构委派;董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。
(3)董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。
(4)经理
①国有独资公司设经理,由董事会聘任或者解聘。
②经国有资产监督管理机构同意,董事会成员可以兼任经理。
(5)国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员,未经国有资产监督管理机构同意,不得在其他公司或经济组织兼职。
2.监事会
(1)监事会成员不得少于5人,其中职工代表的比例不得低于1/3。
(2)监事会成员由国有资产监督管理机构委派,但监事会中的职工代表由职工代表大会选举产生。
(3)监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。
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