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法律社会学学习资料全
法律社会学
一法律社会学的兴起
一社会学产生的社会基础
1工业革命引发了一系列的的社会问题
社会流动的加剧社会分成的形成社会观念的变化
2科学主义三大发现(细胞能量守恒生物进化)为人文科学的研究提供了榜样将推理的结论建立在不容置业的实证基础上并建立对客观事物与社会现象的定律性说明这成为学者的最高追求
3异质社会对世界各个地区人类社会的不同共存状态进行比较
学科整合社会学的出现与学科的整合倾向有关
二什么是社会学
1角色和社会结构
角色:
是指一个居于特定位置的某一个人的被期待的行为表现
社会结构:
它是社会成员的组成方式与关系结构格局角色是放在社会结构中被理解的社会学家通过这两个概念试图弄清人类喜剧
2社会学的想象力
米儿斯:
能够在普遍社会结构背景中看出我们自己生活的内在现实的能力叫做社会学的想象力
意义:
发挥这一想象力我们就不再只是通过人格来解释别人的行为而会逐渐的注意到决定这些行为的角色和社会结构了
3社会学的定义
费孝通:
社会学是从变动着的社会系统的整体出发通过人们的社会关系和社会行为来研究社会结构功能发生发展规律的一门综合性的社会科学
郑杭生社会学是研究社会良性运行和协调发展的条件和机制的综合性具体的社会科学
*所谓社会的良性运行和协调发展是指特定的经济政治和思想文化三大系统之间以及各系统内不通部分不同层次之间相互促进而社会障碍失调等因素被控制在最小的限度和最小的范围之内
社会学的确立
一法律社会学的研究对象
1意大利社会学家安齐洛蒂最早提出法律社会学(或法社会学)的学科术语
2法律社会学研究对象的概括大体有两种主要思路
(1)认为法律社会学应以“社会中的法”为研究对象研究法的实际功能呢和成效描述法的社会运行机制法的内在结构以及法实施的社会组织
(2)法律社会学的研究对象是“法和社会的关系”即研究社会中的法和涉及法的社会因素
二法律社会学产生的社会背景
1经济上资本主义由自由竞争进入到垄断阶段经济的社会化必然要求相应的法律制度进行改革
2政治上社会思潮风靡全世界此时许多领域都进行着极为深刻的社会变革
3在法律上与政治经济的发展和变革相呼应也必然要进行改革此时自由资本主义时期法律的基本原则得以改变大量的社会立法开始出现法律社会学家埃利希表达了法律与社会不可须臾分离的现象观念科特威尔法律是如此重要的社会现象因而人们不能离开社会的其他方面孤立地分析法律如果孤立地研究法律就不能理解法律的特征法律与其他社会现象的关系和法律的复杂性也不可能理解法律是社会生活的一部分而不只是专业性业务的一门技术的这种实在性
三法律社会学发展的主要阶段
(1)孕育产生和初步发展阶段
1源流孔子所立2,孟德斯鸠《论法的精神》有意识地从事法律与社会相互间关系的研究
2萌芽19世纪50年代
斯宾赛提出社会有机体论将社会和国家看作是一个由简单到复杂的不断进化的有机体斯宾赛分析了社会内部组织的调控方式的社会进化模式即军事社会-工业社会两种社会的研究
在萌芽阶段不少法学家直接参与了法律与社会关系的研究历程
如波兰籍的奥地利法学家龚普洛维奇
法国犯罪学家塔尔德
3产生和初步发展阶段20世纪初到30年代
代表人物:
庞德椰林韦伯埃利希等
庞德拟定的纲领
(1)研究法律制度和法律学说的实际社会效果
(2)结合社会学研究和法律学研究为立法的准备
(3)研究使法律规则生效的手段
(4)对法律史进行社会学研究
(5)研究如何使各个案件能够合理的和公正的得到解决
(6)研究和如何使用法律的目的更有效的实现
该阶段的特征
(1)强调法学研究的重心不在立法和司法判决而在社会本身
(2)强调社会利益社会连带体对法律和社会发展的重要性
(3)强调法律是一种社会工程其目的在于平衡不同的利益
(4)强调对法律判决的社会研究
(5)对法治行动的法对法律实际发生得情况的研究
(6)注重基本理论特别是表现在涂尔干和韦伯的著作中对法律及法律思想类型及其理论的研究
(二)曲折发展的阶段20世纪30年代到60年代
代表人物霍姆斯(美国著名法官)卢埃林和弗兰克
1该阶段的特征:
注重问卷资料统计法官行为调查和心里测验等等
社会学技术忽视对法律基本理论的研究
2在法学上的典型表现---美国现实主义法学的形成
现实主义法学并非一个成形的法律派别而只是一种法哲学倾向其特征是强调行动中的法强调法和社会的不断变化强调必须把法的突然与应然分开强调用更加切实可行的范畴来代替现代法学家的一般推论和概念
卢埃林将现实主义法学归纳为九个特征
(1)法律是断发展变化的是由司法创造的
(2)法律是达到社会目的的一种手段而不是目的本身因此应不断研究各个部分法律的目的和效果
(3)社会是不断变化的而且此法律变化更快因此要不断研究审查各部分法律是否与社会需要相适应
(4)未来研究起见可暂时划分“现实”和“应当”意思在确定研究目标时必须诉诸价值判断但在研究现实本身时对有关事物关系的观察说明和确立应尽可能不受观察者意愿或伦理观念所支配
(5)对以传统法律规则和概念来说明法院和人们的实际行动抱有怀疑态度
(6)与以上特征相应对法律法规在法院判决中起重要作用的学说也抱怀疑态度
(7)主张对案件和法律情况作比过去更狭的分类
(8)坚持从法律效果来评价法律
(9)坚持以上方针持久地解决法律问题
2社会理性中的法律与理性
(1)孟德斯鸠以整个社会及社会现象为研究对象确定法律体现了事物之间的普遍联系
(2)孟立足于社会形态的考察对各种政治原则的分析使他得出政治活动是有规律的以及政治原则具有可控性的结论
(3)孟德斯鸠将实证分析与价值判断结论奠定了解释社会观察法律问题的思路
(4)政府形态立权政治原则适用
共和全民品德小型国
君主君主荣誉中型国
专制匹夫恐惧大型国
概括地说孟德斯鸠的法律理论重点在于
1法律是对自由的界定法无禁止那是自由活动的范围2自由的保证在于权力的约束有节制的权力之下才有自由权力之间的相互制约是节制权力的唯一可行之方案认识法律现象必须结合一定的社会现象相互之间的关系来考察
3社会现象的变化源于社会内部结构某个因素的变化所有法律伴随着社会的变化而变化法律也可带动社会的变化。
第二章奥古斯特.孔德(1798-1857)社会学的预言家
一个人经历
二社会与文化背景
(1)社会急剧变革的时代产生出各种不同的社会理论
(2)自然科学的成就极大地影响和改变了欧洲人的思维习惯
三理论简介
科学分类和社会学
(1)对科学的分类宇宙现象是一个统一的整体按其性质的具体分析五类天体现象物理现象化学现象生物现象和社会现象
与此相应科学也划分为五种天文学物理学化学生物学社会学
科学等级体系
含义整个宇宙现象是相互联系的作为研究这些现象的各门科学也不是彼此孤立而是一种序列有先后位置有高低的次第结构这就是孔德的所谓科学等级体系
排序原则先打到实证阶段的任何一种知识都是同它的一般性简明性和不依赖于其他知识相一致
序列天文学物理学化学生物学社会学
关系后以门科学离不开它前面的科学
评价:
对整个科学的发展起来积极的作用
从历史发展的角度去观察人类知识的进化过程并试图从知识之间的内部联系上考察科学体系的结构但不能简单地把各知识部门之间的联系仅看作是单方面的而忽视其彼此影响相互渗透和互为补充的性质要求把关于社会的知识作为一门科学把自然科学和社会科学看作是一个统一的知识体系
作为实证科学的社会学
1孔德的任务建立实证科学的社会学
孔德认为前4种科学已有了专门研究成为独立的学问惟有关于社会现象的研究因为受到形而上学的思想束缚尚未进入实证阶段而成为真正的科学这种科学不仅在经验的方法上而且在对事物而的认识和理解上以及在服务人类的功能上都应该仿效自然科学它不仅能解释人类的过去而且能偶预测社会发展的未来
2社会学与生物学
(1)相似之处突出变现在它们研究对象的整体性质上面
物理学和化学都是从研究分散的非有机的个别物质开始而生物学的研究则是从整体性的有机的个体作为自己的出发点社会学的研究与此相似
(2)不同点生物学研究的对象是一个有机体而社会学研究的对象则是集体有机体或叫做社会有机体个体有机体一般是不变化的而社会有机体是在一定的条件下是可以改变的
社会有机体可进行广泛的分工和高度的合作而生物个体有机体可以进行广泛的分工和高度的合作而生物学个体有机体不具备此性质
(2)社会学的位置
科学体系的最后位置也就是说社会学作为一门科学较之于其下或前面各门体系科学所包含的知识内容复杂所以这些科学只不过是它产生的条件和准备
(4评价
1贡献社会学概念的提出和为之建设成为一门独立学科的努力
2提出的社会学仍然比较抽象带有很浓的思维色彩
二社会静力和社会动力学
社会静力学
1研究对象在于考察社会行为和社会系统各个不同的反应规律研究物成社会机体的各部分之间的平衡与和谐
在孔德眼里社会革命和动荡就是社会病态的具体表现
2社会静力学的研究起点作为社会基本单位的家庭
家庭--部落--民族
3社会集体有机体的纽带
(1)语言横向联系因为有了相通的语言人门才能进行思想交流形成一致的感情维持共同的秩序
(2)宗教向人门提供共同的信仰和一致的原则构成的人门行动的社会基础否则人门各行其是最终造车社会的分裂和动乱
(3)社会劳动分工随着社会劳动分工的发展社会有机体变得愈加复杂多样然后通过各种职业的分配对把人们有机地联系起来
二社会动力学
孔德的社会动力学主要是运用发关于人类智力发展的三阶段的理论解释历史进步
孔德认为智力是社会发展的动力和基础所以社会发展的阶段与人类智立发展的过程完全适应也同样经历了三个阶段或历史期
1社会的神学阶段
是指在远古至中世纪早期(1300年之前)的这段历史孔德把这一阶段细分为三个具体时期拜物教时期或万物有寻论时期多神教时期一教独尊的基础教时期
2形而上学阶段
1300年至1800年即西方革命时期
3实证阶段
科学的普及实证主义理论的创立以及科学社会作用的增长是社会逐步进入实证阶段的标志社会的实证阶段是社会发展的顶峰实证社会将由牧师银行家和工业家共同管理
4评价
(1)从反对神学和形而上学的角度看有积极的历史作用
(2)总的来说孔德关于社会和人类历史发展的观念是唯心主义认为人类智力推动发展
C赫伯特斯宾塞(1820-1903)
1社会是一个“有机体”实体社会与生物有机体之间存在许多相识之处
(1)生长过程是指社会规模由小到大的变化犹如生物个体的生长和增殖现象
(2)结构的进化是指社会组织形式由简单到复杂的改变
(3)功能分析是伴随着社会结构进化而产生的一种必然社会现象
(4)相互依赖是指执行各种不同功能的社会各部分之间相互联系和制约社会结构愈复杂功能愈分化其各部分之间的功能联系和相互依赖程度愈高社会变得愈加脆弱相互依赖性增强导致社会控制系统的出现
第三章法律社会学形成时期的思想
涂而干(1808-1917)
一社会事实社会学是研究社会事实的
1社会事实的含义
是与社会事实有关的能从外部给予个人约束的都称为社会事实它不是纯粹的个体或心理现象它是指一切不是通过精神活动而是通过观察实验而建立起来的认识现象
2特征
(1)社会事实的客观性它客观存在着不以个人的主观思维活动而产生具有一定的外在于人的客观性或外在性
(2)社会事实对个人具有约束和强制性对约束一词早期涂尔干比较注重研究法律体系的作用而后期则更加强调道德的作用他认为当社会事实特别是道德规范继续独立于个人而存在时它们只有在转变成个人的内在意识之后才能有效地指导和控制个人的行为
(3)社会事实的自主性社会事实一旦存在就有自己的发展规律社会是社会事实的是人的行为必须服从客观模式这些模式抗拒一切个人的不合理行为
二社会团结
团结指的是个体和群体之间关系的一种状态
社会团结社会是个有机整体其中的各种因素发挥着维持平衡的作用社会作为一个整体需要一个社会调节系统
社会团结的根源在于市民社会而不是国家出于天性人创造出一种基于自愿的道德义务力量的社会调节方式
三整体及功能分析
1关于整体
整体不仅仅是个别的总和建立在个体结合基础上的整体有别于个体社会是人的总体但是社会又具有不同个人的性质具有群体特质的思想与倾向社会作为有机体就是各个社会器官功能的健全
2关于功能分析
当我们解释社会现象时必须反别研究产生现象的真是原因和社会现象所实现功能一种社会现象不是因为它有效用就能存在我们必须弄清楚和这种社会现象与社会机体与它的需要之间究竟有没有相适应的
四机械和有机的社会团结中的法律
1机械的社会团结
机械的团结是前工业社会的特征在前工业社会社会有机体没有分化各种社会组织都与中央权威协调相互之间依赖程度差功能相似
个人差异被限制到极小时社会成员为共同利益奋斗
2有机体的社会团结
(1)有机体团结的产生有机的团结的基础是分工与社会分化在有机团结的社会工业化程度很高人口密度也很高社会组织高度地相互依赖随着社会中不同功能的日益分化社会成员之间生活方式活动方式不同他们的共同性越来越少差异越来越大个人不再为社会的意识所吞噬正是因为个人的自主性的强化使社会这个有机体愈发展愈呈现出类似于高级动物的生理连带关系
(2)有机团体的含义一个有着功能分化和专业区因各部分的相互联系而达到统一系统个人依存于组成社会的各部分从而也依存于社会
(3)机械团结的社会中的法律
(1)法律的特征只能是压抑性的法律有些法律基本上要带给人痛苦至少是要人有损失它剥夺人的财富名誉生命或自由并且夺走他享有的一些东西
(2)法律的形式机械团结的社会中人们的结合是基于他们的类似性所以通常使他们能够结合的因素往往是机械的如血缘地缘因而连接人们之间的规范纽带主要是习俗宗教道德规范等等法律的作用总是局限于刑事法律领域
(3)执行法律的机构压制性法律相联系机械团体的社会执行法律的机构似乎是全体人民
4有机团结的社会中的法律
(1)法律的特征有机团结的社会里法律起着联系有机体各部分功能的作用法律的制裁带有补偿性
(2)法律的形式团结社会中的法律体现民法商法诉讼法行政法宪法等法律这些法律的执行必须是通过专门的执行机构表现为一种社会分工
(3)法律的功能法律几乎都是咋促进社会的分工合作如亲属法规定了家庭成员在家中的不同功能以及相互之间的关系行政法对各个机关之间关系
五病态社会中的法律与道德
(1)病态社会产生的原因当社会分工不能导致社会各部分的有机结合就会出现社会病态社会的病态源于社会分工的病态
病态的社会分工有三种第一各自为政的分工第二强加于人的分工第三分工不足的病态此外社会的过分急剧或剧烈的变化也是一种病态
(2)社会及社会分工的病态破坏了社会的额有机团结导致社会的失范失范即无规范这不仅仅是指的法律更重要的是道德规范的缺失社会调节始终是围绕着道德即使是法律也必须是与社会道德意识相统一的法律
(3)失范与自杀率
自杀包含深刻的社会内容他把自杀分为四种类型
1利己性自杀流行于团体整合相当薄弱缺乏社会胶合的场合
2失范式自杀因为社会规范的破坏造成个体的愿望抱负与同行的一般道德规范不协调人类行为准则的缺乏
3利他式自杀过分强烈的社会整合层次造成人民期待个体完全服从群体的需要
4宿命型自杀规章过多导致的自杀
(4)导致行为的社会现象
社会要保持一定的灵活性要适应新变革必然会出现违反社会规范的现象
=功能1社会可以增强和重新增强社会的集体良知
2增进社会发展
六中介组织的社会功能
1研究缘起涂尔干社会理论指示一个重大理论问题
2原因一方面个人的自主性独立性即人与人个体差异性社会有机团体的精神前提另一方面集体意识和道德共识又是社会团体的精神纽带
3解决办法作为中介组织的社会
(1)涂尔干认为国家政府力量如果不加约束就会形成一种绝对的权力成为个人压迫力量他认为解决这力量要么国家管理要么放任发挥社会性质的集体力量
(2)中介组织与国际关系有机体社会中社会传统的强制型权力被分解从而出现一种合作的社会秩序这种秩序中国家有权力规定一般政策性法律但国家的权力不应妨碍专业团体在某职业之内有特殊法律权力
(3)中介组织功能
1政治功能可发挥过去类似的社会作用调节劳动关系工资劳动条件晋升是有法律权限的职业团体发挥一定政治功能
评价
(1)从社会整体变迁角度阐述法律地位和功能是有开创性的
(2)对法律随着社会道德变迁而变化的观察将法律视为必须具有内在道德性的社会规范的意识也对西方社会学法律产生了重要影响
(3)他注意到法律不仅仅反映看社会结构而且可以调节现今社会各种复杂的社会关系是既使分工成为可能又防止分工导致社会分裂的重要社会规范
(4)指出经济发展并不能自动产生社会有机结合及法律子在维持社会团结方面的局限性强调发展人类精神生活和道德联系的重要性。
B马克斯韦伯
一韦伯的社会学方法论
一方面对社会和文化现象可以进行实时研究作概括和抽象另外一方面人类的行为涉及到主观意义和思想因此研究者必须站在人类历史的立场上从内部(人的主观世界)来分析人的行为揭示出历史背景中人的行为的主观意义和价值
1理想类型理想类型是运用于实际研究中的理论工具是一种理论类型代表了一个范畴的系统这个范畴系统分析强调一类社会现象的重要特征理想类型一旦形成它又可以提供一个共同的分析标准用以比较和对比在不同背景中的经验事件理想类型是用作分析的而不是用作评价的
理想类型有如下特点
(1)它作为理智上构造的概念工具具有高度的概括性抽象性因而不同于经验事实
(2)作文考察现实的概念工具又是在对繁多的经验经行整理后突出了经验事实中具有共性的或规律性的东西使之成为典型的形式
2投入理解
是正确地把握社会行动主观意义的一种方法即当我们要理解其他人的社会行动时我们必须将自己置身于其他人所处的位置中进行移情和再体验这样我们才能真正地揭示他人行动的主观意义
二合理化思想
1合理化与社会行动的类型
社会行动分为合理行动(与目标相连的合理行动与价值相连的合理行动)非合理的行动(情感的行动传统的行动)
韦伯试图理解西方社会 情感的 传统的以及价值取向的行动方式(扩展与目标相连的合理行动的范畴 理性的 现代化的合理化性)
2合理化与科层制
1在现代化社会中 社会组织也趋向于与目标相连的合理化
2权威是建立社会组织的基础 韦伯划分了三种类型的权威(传统权威 感召权威 合理合法权威)
3合理化与资本主义的发展
1新教 (加尔文派)教义 上帝预选说 按上帝的旨意 为力体现上帝的荣耀 一部分人被预先恩赐了永恒的生命(选民) 另一部分则预先注定了永恒的死亡(弃民)
2人的天职(选民)是无休止地劳作精神 资本家勤勉敬业 安于节俭 工人清醒 谨慎 循规蹈矩
4司法行政的合理化
形式理性 以法律概念的形式的一般原则来处理案件 法律形式和规则被强调 但缺乏对具体案件的具体分析
实质理性 法官遵循意识形态体系的原则 道德 宗教 权力 政治等 而不是法律本身
形式非理性 法官根据超理性控制的方式行事 神裁判 神谕等处理案件
实质非理性 只根据个别情况得出的结论行事 司法的结论 难以预测
注 a形式 带有普遍性的东西 相当于我们所说的概念 原理 原则 b实质 具体的 个别的 不系统的 c理性 运用法律的状态 在目的明确的条件下对于最佳手段的合理选择
三 法律与市场经济(市场经济是以理性为基础的额)市场经济具有如下特点 1市场经济行为是受利益的合理与有目的的追求的影响交易各方都希望遵循合理的合法性性行事 而且都要顾虑已作出的允诺 这些构成了市场伦理的内容 2交换行为并不是孤立地由特定交易双方的行为所带来的受到与交易有利害关系各方的行为特约市场是非人格化的 3经济行为为超越邻居 血缘集团或部落界限的关系总是以追求利润为目的 4交易双方都是要顾及市场伦理 交易本身会成功地避免不正当的讨价还价 双方的利益促使价格相对稳定 不追求短期的利益 5诚实守信 是交易的最佳规则 市场经济的发展的理性化必然是依赖于具有高度理性区的法律制度的发展 没有理化的法律制度就不能保障市场经济的发展
四 法律与宗教
(一)作为一种社会规范的宗教
1宗教是一种社会整合的力量 他使得单独的个人团结为一个共同体 2宗教为人类的共同生活提供一套共享的知识体系 从而使个性迥异的个人遵循某种共同的生活方式 3宗教为人类社会生活安排了一种 差异格局为老幼尊卑的社会等级结构提供了一种正当化理由 4宗教为人们对现有社会秩序的不满提供了一个合理宣泄的出口 5宗教是人类社会规范体系中的一个重要环节
二 西方宗教的理性化
理性化的条件 1基督教中的上帝是一个具有人格的存在 使得西方人具有尊重理性权威而不是屈服于暴力的传统 2上帝与人类的契约 要求人类过一种带有节制的理性生活 作为自己给予人类以保护的条件
意义 1产生了尊重契约 诚实守信的传统 2开始看西方权利和义务观念的先河 3人们必须借助专家 先知 牧师的帮助才能确知自己对上帝的权利和义务 对这种对专业人士的信赖和信任也为西方社会的理性认识的倾向 4基督教提倡信徒之间的平等 从而有助于打破传统的家族纽带和等级制度 从而促使一种普遍性的人际关系
三 基督教通过其信仰体系为法律的正当性提供了支持
1基督教要求人们通过一种理想的 节制性的生活 而这种生活方式也符合法律的要求 2西方的世俗法律 也常借助上帝的名义和神学自然法中的正义 理性等原则 来作为支持自身正当性的资源
五法治法律及科层次
1法律是由专门人员负责实施的一种合法的秩序
2科层制(官僚制)就是管理上的理性化所有的官员根据工作能力决定其位置其活动根据组织规则和国家法律其权限有法律规定并同时附有相应的义务和责任下级要求服从工作为上级的那个人实际是服从法律现代法治的重要部分就是现代的官僚制
韦伯对此提出了一系列原则1公务时连续的不因个人的原因而中断2机构是依明确的规章组织进行的3每个官员的职责和权威都是等级的构成部分4雇员都不拥有行使职权必要的物质但可以使用执行公务所必须的物资条件5官员没有权力处理他的职务无权出售和继承6所有的公文必须通过文件保证机构能够运转起来7官僚制的优点是可预测有效稳定缺点是没办法具体问题具体分析乃至形成一个铁笼
文化与法律
文化的概念和特征
概念文化是通过后天的学习获得的人类的思维方式和行为方式包括现象价值观活动目标等是人类创造活动的结晶
特征1后天性2群体性3特殊性4现实习性和理想性5整合性6变迁性
文化的变迁主要有两种方式
1革新和发明2传播
二人是文化的产物同时人也是文化的创作者人的创造力是无穷的人通过无穷的创造力而不断地完善自我
2人和其他物种不同的是人具有鲜明的个体特征3文化一经我们创造出发就作为一种传统具有相对的独立性4人生活的基础不是自然安排而是文化形成和
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