建设工程法规及相关知识.docx
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建设工程法规及相关知识
一、可以不进行招标的工程项目
必须招标的项目=项目范围+规模标准,反之就是可以不招标的,但是在范围和规模标准之内的,以下情况也不需要招标。
1、《招标投标法》的规定
涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或者属于利用扶贫资金实行以工代赈、需要使用农民工等特殊情况,不适宜进行招标的项目,按照国家有关规定可以不进行招标。
2、《招标投标法实施条例》的规定
(1)需要采用不可替代的专利或专有技术;
(2)采购人依法能够自行建设、生产或者提供;
(3)已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设、生产或者提供;
(4)需要向原中标人采购工程、货物或者服务,否则将影响施工或者功能配套要求
(5)国家规定的其他特殊情形。
二、可以不公开招标的范围(邀请招标)
1、技术复杂、有特殊要求或者受自然环境限制,只有少量潜在投标人可供选择。
2、采用公开招标方式的费用占项目合同金额的比例过大。
3、公开招标经确定机关批准的,即:
(1)国务院发展计划部门确定的国家重点建设项目;
(2)省、自治区、直辖市人民政府确定的地方重点建设项目;
三、电子招标的规定
1、由设区的市级以上人民政府设立。
2、招投标交易场所,不得与行政监督部门存在隶属关系,不得以营利为目的。
3、国家鼓励电子招标投标交易平台平等竞争:
【增】
(1)数据电文形式与纸质形式的招标投标活动具有同等法律效力。
(2)招标人或其委托的招标代理机构应当在资格预审公告、招标公告或投标邀请书中载明潜在投标人访问电子招标投标交易平台的网络地址和方法。
(3)依法必须进行公开招标的招标项目的上述相关公告应当在电子招标投标交易平台和国家指定的招标公告媒介同步发布。
(4)投标截止时间前未完成投标文件传输的,视为撤回投标文件。
投标截止时间后送达的投标文件,电子招标投标交易平台应当拒收。
【习题】
1、根据2015年《政府采购法实施条例》和2013年《电子招标投标办法》的规定,下列说法错误的是()。
A.政府采购工程依法不进行招标的,应当只能依照竞争性谈判方式进行采购
B.政府采购工程依法不进行招标的,可以依照单一来源采购方式进行采购
C.招标投标交易场所可以以营利为目的
D.数据电文形式与纸质形式的招标投标活动的法律效力不同
E.投标截止时间后送达的投标文件,电子招标投标交易平台可以拒收
【答案】ACDE
【解析】政府采购工程依法不进行招标的,应当依照政府采购法和本条例规定的竞争性谈判或者单一来源采购方式采购。
招标投标交易场所不得与行政监督部门存在隶属关系,不得以营利为目的。
数据电文形式与纸质形式的招标投标活动具有同等法律效力。
投标截止时间后送达的投标文件,电子招标投标交易平台应当拒收。
1Z303012招标基本程序和禁止肢解发包,限制排斥投标人的规定
一、招标基本程序
(一)履行项目审批手续
按照国家有关规定需要履行项目审批、核准手续的依法必须进行招标的项目,其招标范围、招标方式、招标组织形式应当报项目审批、核准部门审批、核准。
(二)委托招标代理机构——确定招标组织形式
自行招标的条件:
招标人具有编制招标文件和组织评标能力(招标人具有与招标项目规模和复杂程度相适应的技术、经济等方面的专业人员)的,可以自行办理招标事宜。
(三)编制招标文件及标底
1、招标文件内容:
(1)招标文件应当包括招标项目的技术要求、对投标人资格审查的标准、投标报价要求和评标标准等所有实质性要求和条件以及拟签订合同的主要条款。
(2)国家对招标项目的技术、标准有规定的,招标人应当按照其规定在招标文件中提出相应要求。
(3)招标文件不得要求或者标明特定的生产供应者以及含有倾向或者排斥潜在投标人的其他内容。
2、澄清或者修改
(1)资格预审文件:
提交资格预审申请文件截止时间至少3日前
(2)招标文件:
招标文件要求提交投标文件截止时间至少15日前
(3)不足3日或者15日的,招标人应当顺延提交资格预审申请文件或者投标文件的截止时间。
(4)该澄清或者修改的内容为招标文件的组成部分。
3、编制投标文件所需要的合理时间——最短不得少于20日。
4、异议
潜在投标人或者其他利害关系人对招标文件有异议的,应当在投标截止时间10日前提出。
招标人应当自收到异议之日起3日内作出答复;作出答复前,应当暂停招标投标活动。
(四)发布招标公告或投标邀请书
公开招标:
依据法定程序和方式,发布招标公告,载明相关信息。
邀请招标:
投标邀请书应当向三个以上潜在投标人发出,载明相关信息。
出售招标文件:
应该按照招标公告或投标邀请书规定的时间、地点出售招标文件;出售期间不少于5个日;合理收费,不以营利为目的。
不得擅自终止招标:
发出招标公告、投标邀请书或出售招标文件或资格预审文件后,不得擅自终止招标。
(五)资格审查
1、资格预审
(1)时间:
投标前。
招标确定的提交资格预审文件的时间至资格预审文件停止发售之日起不少于5日。
(2)组织:
国有资金占控股或主导地位依法必须招标的项目,组建资格审查委员会审查。
(3)结果:
合格,取得投标资格。
招标人向投标人发出预审结果通知书。
通过的申请人少于三人应重新招标。
(4)异议:
潜在投标人或其他利害关系人对资格预审文件有异议,在提交资格预审文件截止时间2日前提出,招标人收到后3日内作答;答复前暂停招投标活动。
2、资格后审
(1)组织:
评标委员会
(2)对象:
投标人;
(3)时间:
开标后;
(4)结果:
不合格,投标作为废标
(六)开标
1、时间:
招标文件确定的提交投标文件截止时间的同一时间公开进行
2、地点:
招标文件中预先确定的地点。
3、主持:
招标人主持,邀请所有投标人参加。
4、方式:
检查密封、当众拆封,宣读投标人名称、投标价格和投标文件的其他主要内容。
记录,并存档备查。
5、投标人少于3个的,不得开标。
招标人应当重新招标。
投标人对开标有异议的,应当在开标现场提出,招标人应当当场作出答复,并制作记录。
(七评标)
评标委的组成招标人依法组建。
必须招标的项目,评委会由招标人代表和技术、经济等方面的专家组成,5人以上单数,专家≥2/3;中标结果确定前,评委会成员应当保密。
评标委职权有权要求投标人澄清说明,不得超范围实质变更;按照既定标准评审比较;
参考标底;
提出评标报告,推荐合格中标候选人;
经评审,评委会可以否决全部投标,招标人应重新招标
否决规定
1、无单位盖章且无法定代表人或授权代理人签字或者盖章的;
2、未按规定格式,内容不全,关键字迹不清、无法辨认;
3、提交了多份不同的投标文件或文件中有多个报价未声明哪个有效(矛盾)
4、投标人与资格预审不一致;
5、未按招标文件要求交保证金;
6、联合投标没有共同协议
(八)中标和签订合同
1、确定中标人
招标人根据评标委员会提出的书面评标报告和推荐的中标候选人确定中标人。
招标人也可以授权评标委员会直接确定中标人。
2、签订合同
招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起30日内,按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。
招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。
(八)中标和签订合同
1、确定中标人
招标人根据评标委员会提出的书面评标报告和推荐的中标候选人确定中标人。
招标人也可以授权评标委员会直接确定中标人。
2、签订合同
招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起30日内,按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。
招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。
(九)终止招标
1、退还投标保证金及银行同期存款利息;
2、退还所收取的资格预审文件、招标文件的费用
二、标底P87
1、招标人自行决定是否编制标底;
2、一个项目只能有一个标底;
3、标底必须保密,接收委托编制标底的机构不得接收委托代理参与投标,也不得为该项目提供咨询;
4、招标人不得规定最低投标限价,可以设最高投标限价。
三、最高投标限价P87-88
1、招标人设最高限价的,应当在招标文件中明确最高投标限价或者最高投标限价的计算方法;不得规定最低投标价格。
2、国有资金投资的建筑工程招标的,应当设最高投标限价;非国有资金投资的建筑工程招标的,可设有最高投标限价或者招标标底。
3、全部使用国有资金投资或者以国有资金投资为主的建设工程,应当采用工程量清单计价;非国有资金投资的建设工程,鼓励采用工程量清单计价。
1Z303013投标人、投标文件的法定要求和投标保证金
一、投标人
投标人应当具备承担招标项目的能力;国家规定或招标文件规定投标人资格条件的,应符合条件。
不得参加投标的情形:
1、与招标人存在利害关系可能影响招标公正性的法人、其他组织或者个人,不得参加投标。
2、单位负责人为同一人或者存在控股、管理关系的不同单位,不得参加同一标段投标或者未划分标段的同一招标项目投标。
违反以上规定的,相关投标均无效。
二、投标文件
(一)投标文件的内容要求
1、投标人应当按照招标文件的要求编制投标文件。
2、应当对招标文件提出的实质性要求和条件作出响应。
3、招标项目属于建设施工项目的,投标文件的内容应当包括拟派出的项目负责人与主要技术人员的简历、业绩和拟用于完成招标项目的机械设备等。
(二)投标文件的修改与撤回
1、提交投标文件的截止时间前:
可以补充、修改或者撤回已提交的投标文件,并书面通知招标人。
补充、修改的内容为投标文件的组成部分。
2、提交投标文件截止时间后:
投标人补充、修改、替代投标文件的,招标人不予接受;投标人撤销投标文件的,其投标保证金将被没收。
(二)投标文件的修改与撤回
1、提交投标文件的截止时间前:
可以补充、修改或者撤回已提交的投标文件,并书面通知招标人。
补充、修改的内容为投标文件的组成部分。
2、提交投标文件截止时间后:
投标人补充、修改、替代投标文件的,招标人不予接受;投标人撤销投标文件的,其投标保证金将被没收。
三、投标保证金
1、投标保证金不得超过招标项目估算价的2%;
2、投标保证金有效期应当与投标有效期一致。
3、实行两阶段招标的,招标人要求投标人提交投标保证金的,应当在第二阶段提出。
4、招标人终止招标,已经收取投标保证金的,招标人应当及时退还所收取的投标保证金及银行同期存款利息。
应当自收到投标人书面撤回通知之日起5日内退还。
投标截止后投标人撤销投标文件的,招标人可以不退还投标保证金。
【习题】
下列情形中,投标人已经提交的投标保证金不予返还的是()。
A.提交投标文件后,在投标截止日前表示放弃投标的
B.在投标文件截止日后撤销投标文件的
C.开标后被要求对其投标文件进行澄清的
D.评标期间招标人通知延长投标有效期,投标人拒绝延长的
【答案】B
1Z303014禁止串通投标和其他不正当竞争行为的规定
【习题】
1、下列情形中,视为投标人相互串通投标的有()。
【2014】
A.不同投标人的投标文件相互混装
B.属于同一集团、协会、商会等组织成员的投标人按照该组织要求协同投标
C.招标人授意投标人撤换、修改投标文件
D.不同投标人委托同一单位办理投标
E.单位负责人为同一人或者存在控股、管理关系的不同单位参加同一招标项目不同标段的投标
【答案】AD
【解析】
《招标投标法实施条例》进一步规定,禁止投标人相互串通投标。
有下列情形之一的,属于投标人相互串通投标:
(1)投标人之间协商投标报价等投标文件的实质性内容;
(2)投标人之间约定中标人;(3)投标人之间约定部分投标人放弃投标或者中标;(4)属于同一集团、协会、商会等组织成员的投标人按照该组织要求协同投标;(5)投标人之间为谋取中标或者排斥特定投标人而采取的其他联合行动。
有下列情形之一的,视为投标人相互串通投标:
(1)不同投标人的投标文件由同一单位或者个人编制;
(2)不同投标人委托同一单位或者个人办理投标事宜;(3)不同投标人的投标文件载明的项目管理成员为同一人;(4)不同投标人的投标文件异常一致或者投标报价呈规律性差异;(5)不同投标人的投标文件相互混装;(6)不同投标人的投标保证金从同一单位或者个人的账户转出。
1Z303015联合体投标的规定
1、联合体各方均应当具备承担招标项目的相应能力;国家有关规定或者招标文件对投标人资格条件有规定的,联合体各方均应当具备规定的相应资格条件。
2、由同一专业的单位组成的联合体,按照资质等级较低的单位确定资质等级。
3、联合体各方应当签订共同投标协议,明确约定各方拟承担的工作和责任,并将共同投标协议连同投标文件一并提交招标人。
4、联合体中标的,联合体各方应当共同与招标人签订合同,就中标项目向招标人承担连带责任。
5、招标人不得强制投标人组成联合体共同投标,不得限制投标人之间的竞争。
6、资格预审后联合体增减、更换成员的,其投标无效。
7、联合体各方在同一招标项目中以自己名义单独投标或者参加其他联合体投标的,相关投标均无效。
【习题】
1、关于联合体共同承包的说法,正确的是()。
A.联合体各方对承包合同履行各自承担相应的责任
B.不同资质类别和等级的单位组成合体,按照资质等级高的单位的业务许可范围承揽工程
C.联合体各方对承包合同履行承担连带责任
D.不同资质类别和等级的单位组成联合体,按照资质等级低的单位的业务许可范围承揽工程
【答案】C
【解析】联合体各方以一个投标人的身份共同投标,中标后,招标人与联合体各方共同签订一个承包合同,联合体各方就中标项目向招标人承担连带责任,因此C正确。
由同一专业的单位组成的联合体,按照资质等级较低的单位确定资质等级。
D错误
1Z303016中标的法定要求和招标投标投诉处理
一、中标的法定要求
(一)公示中标候选人(3+3+3)
投标人或利害关系人对评标结果有异议的,应当在中标候选人公示期间提出。
(二)确定中标人
1、招标人根据评标委员会提出的书面评标报告和推荐的中标候选人确定中标人,也可以授权评标委员会直接确定中标人。
2、依法必须招标的项目,招标人应确定排名第一的中标候选人为中标人
3、排名第一的中标候选人放弃中标、因不可抗力提出不能履行合同,或者招标文件规定应当提交履约保证金而在规定的期限内未能提交的,可以按中标候选人名单排序依次确定其他中标候选人为中标人,也可以要求重新招标
4、中标候选人的经营、财务状况发生较大变化或者存在违法行为,招标人认为可能影响其履约能力的,应当在发出中标通知书前由原评标委员会按照招标文件规定的标准和方法审查确认
【习题】
1、根据《招标投标实施条例》,国家有资金占控股或主导地位的依法必须进行招标的项目,关于确定中标人的说法,正确的是()。
A.评标委员会应当确定投标价格最低的投标人为中标人
B.评标委员会应当以最接近标底价格的投标人确定为中标人
C.招标人应该确定排名第一的中标候选人为中标人
D.招标人可以从评标委员会推荐的前三名中标候选人确定为中标人
【答案】C
【解析】国有资金占控股或者主导地位的依法必须进行招标的项目,招标人应当确定排名第一的中标候选人为中标人。
排名第一的中标候选人放弃中标、因不可抗力不能履行合同、不按照招标文件要求提交履约保证金,或者被查实存在影响中标结果的违法行为等情形,不符合中标条件的,招标人可以按照评标委员会提出的中标候选人名单排序依次确定其他中标候选人为中标人,也可以重新招标。
1Z303020建设工程承包制度
建设工程承包制度包括总承包、共同承包、分包等制度。
禁止越级、禁止借出借入资质
不得指定承包单位购入用于工程的建筑材料、建筑构配件和设备或者指定生产厂、供应商。
1Z303021建设工程总承包的规定
一、总承包单位的责任
总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责;
分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。
总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。
1Z303023建设工程分包的规定
一、分包工程的范围
禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人;
禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。
施工总承包的,建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。
二、违法发包、违法分包、转包和挂靠的区别
(一)违法发包
(1)建设单位将工程发包给个人的;
(2)建设单位将工程发包给不具有相应资质或安全生产许可的施工单位的;
(3)未履行法定发包程序,包括应当依法进行招标未招标,应当申请直接发包未申请或申请未核准的;
(4)建设单位设置不合理的招标条件,限制、排斥潜在的投标人或者投标人的;(5)建设单位将一个单位工程的施工分解成若干部分发包给不同的施工总承包或专业承包单位的;
(6)建设单位将施工合同范围内的单位工程或分部分项工程又另行发包的;
(7)建设单位违反施工合同约定,通过各种形式要求承包单位选择其指定分包单位的;
(8)法律法规规定的其他违法发包行为。
(二)违法分包分包
1、条件
(1)在总承包合同中规定分包的内容;
2、认可
(2)在总承包合同中没有规定分包的内容的,应当事先征得建设单位的同意。
3、不得再分包《建筑法》规定,禁止分包单位将其承包的工程再分包。
《招标投标法》也规定,接受分包的人不得再次分包。
违法分包
(1)总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的;
(2)建设工程总承包合同中未有约定,又未经建设单位认可,承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的;
(3)施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的;
(4)分包单位将其承包的建设工程再分包的
P110增加了《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法》中关于违法分包(8种)以及挂靠(8种)情形的相关规定。
(1)施工单位将工程分包给个人的;
(2)施工单位将工程分包给不具备相应资质或安全生产许可的单位的;
(3)施工合同中没有约定,又未经建设单位认可,施工单位将其承包的部分工程交由其他单位施工的;
(4)施工总承包单位将房屋建筑工程的主体结构的施工分包给其他单位的,钢结构工程除外;
(5)专业分包单位将其承包的专业工程中非劳务作业部分再分包的;
(6)劳务分包单位将其承包的劳务再分包的;
(7)劳务分包单位除计取劳务作业费用外,还计取主要建筑材料款、周转材料款和大中型施工机械设备费用的;
(8)法律法规规定的其他违法分包行为。
(三)转包
一般情形
(1)将其承包的全部建设工程转给他人
(2)将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。
视同转包(3)分包工程发包人将工程分包后,未在施工现场设立项目管理机构和派驻相应人员,并未对该工程的施工活动进行组织管理的,视同转包行为。
P109增加了《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法》中关于转包(7种)情形的相关规定。
存在下列情形之一的,属于转包:
(1)施工单位将其承包的全部工程转给其他单位或个人施工的;
(2)施工总承包单位或专业承包单位将其承包的全部工程肢解以后,以分包的名义分别转给其他单位或个人施工的;
(3)施工总承包单位或专业承包单位未在施工现场设立项目管理机构或未派驻项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人等主要管理人员,不履行管理义务,未对该工程的施工活动进行组织管理的;
(4)施工总承包单位或专业承包单位不履行管理义务,只向实际施工单位收取费用,主要建筑材料、构配件及工程设备的采购由其他单位或个人实施的;
(5)劳务分包单位承包的范围是施工总承包单位或专业承包单位承包的全部工程,劳务分包单位计取的是除上缴给施工总承包单位或专业承包单位“管理费”之外的全部工程价款的;
(6)施工总承包单位或专业承包单位通过采取合作、联营、个人承包等形式或名义,直接或变相的将其承包的全部工程转给其他单位或个人施工的;
(7)法律法规规定的其他转包行为。
(四)挂靠
(1)没有资质的单位或个人借用其他施工单位的资质承揽工程的;
(2)有资质的施工单位相互借用资质承揽工程的,包括资质等级低的借用资质等级高的,资质等级高的借用资质等级低的,相同资质等级相互借用的;
(3)专业分包的发包单位不是该工程的施工总承包或专业承包单位的,但建设单位依约作为发包单位的除外
(4)劳务分包的发包单位不是该工程的施工总承包、专业承包单位或专业分包单位的;
(5)施工单位在施工现场派驻的项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人中一人以上与施工单位没有订立劳动合同,或没有建立劳动工资或社会养老保险关系的;
(6)实际施工总承包单位或专业承包单位与建设单位之间没有工程款收付关系,或者工程款支付凭证上载明的单位与施工合同中载明的承包单位不一致,又不能进行合理解释并提供材料证明的;
(7)合同约定由施工总承包单位或专业承包单位负责采购或租赁的主要建筑材料、构配件及工程设备或租赁的施工机械设备,由其他单位或个人采购、租赁,或者施工单位不能提供有关采购、租赁合同及发票等证明,又不能进行合理解释并提供材料证明的;
(8)法律法规规定的其他挂靠行为。
习题】
1.根据《建设工程质量管理条例》,下列分包的情形中,属于违法分包的有()。
【2015】
A.总承包单位将部分工程分包给不具有相应资质的单位
B.未经建设单位认可,施工总承包单位将劳务作业分包给有相应资质的劳务分包企业
C.未经建设单位认可,承包单位将部分工程交由他人完成
D.分包单位将其承包的工程再分包
E.施工总承包单位将承包工程的主体结构分包给了具有先进技术的其他单位
1Z304000建设工程合同和劳动合同法律制度
1Z304011合同的法律特征和订立原则
一、合同的分类
【习题】
根据不同的分类标准,建设工程施工合同属于()。
A.有名合同,双务合同,有偿合同【答案】A【解析】考查合同的分类。
B.有名合同,双务合同,不要式合同
C.无名合同,单务合同,要式合同
D.有名合同,单务合同,要式合同
1Z304012合同的要约与承诺
一、合同订立与合同成立
合同订立——动态过程和静态协议
合同成立——就合同主要条款达成了合意。
合同成立需具备下列条件:
(1)存在二方以上的订约当事人;
(2)订约当事人对合同主要条款达成一致意见。
合同的成立一般要经过要约和承诺两个阶段。
二、要约——希望和他人订立合同的意思表示。
发出要约的人称为要约人,接受要约的人称为受要约人。
(一)要约的构成要件
1、内容具体确定。
2、表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束。
(二)要约邀请——希望他人向自己发出要约的意思表示
要约邀请处于合同的准备阶段,没有法律约束力。
例如:
寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。
在建设工程招标投标活动中:
招标文件是要约邀请
投标文件是要约
中标通知书是承诺
(三)要约的法律效力
1、生效时间:
要约到达受要约人时生效。
2、有效期间:
由要约人在要约中规定。
3、撤回:
撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人
4、撤销:
撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。
有下列情形之一的,要约不得撤销:
(1)要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销;
(2)受要约人有理由认为要约是不可撤销的,并已经为履行合同作了准备工作
三、承诺——受要约人同意要约的意思表示。
(一)承
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