国家统一法律职业资格考试之司法考试二及答案解析409.docx
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国家统一法律职业资格考试之司法考试二及答案解析409
国家统一法律职业资格考试之司法考试
(二)及答案解析409
单项选择题
第1题:
关于刑法解释的说法,下列哪一选项是正确的?
()
A.将盗窃罪对象的“公私财物”解释为“他人的财物”,属于缩小解释
B.将《刑法》第一百七十一条出售假币罪中的“出售”解释为“购买和销售”,属于当然解释
C.对随身携带枪支等国家禁止个人携带的器械以外的其他器械进行抢夺的,解释为以抢劫罪定罪,属于扩张解释
D.将信用卡诈骗罪中的“信用卡”解释为“具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡”,属于类推解释
参考答案:
C
答案解析:
刑法解释。
刑法解释是指对刑法规定的真实意义的说明。
刑法解释方法分为两大类,即文理解释与论理解释。
论理解释又包括扩大解释(也称扩张解释)、缩小解释、当然解释等,但不包含类推解释。
A选项将“公私财物”解释为“他人的财物”,而将自己的财物等排除在外,是因为自己的财物当然无法盗窃,故属于当然解释。
B选项将“出售”解释为“购买和销售”,较之其字面的通常含义已经被扩张,故属于扩大解释。
C选项是我国刑法条文中的规定,将“携带凶器抢夺的行为”解释为以抢劫罪定罪,并未超出“抢劫”可能具有的最大含义,属于扩大解释而非类推解释。
C项正确。
D选项中的刑法解释并未超出“信用卡”可能具有的语义范围,故属于扩大解释。
D项错误。
故答案为C。
第2题:
黄某在与陈某的冲突中被陈某推倒后摔成轻微伤,甲市乙县公安局以此对陈某作出行政拘留15日的决定。
陈某不服申请复议,甲市公安局经调查并补充了王某亲眼看到黄某摔伤的证言后维持了原处罚决定。
陈某向法院提起诉讼。
庭审中,陈某提出该处罚未经过负责人集体讨论,一审法院遂要求被告补充提供该处罚由负责人集体讨论决定的记录。
下列哪一种说法是正确的?
()
A.此案应由甲市公安局所在地人民法院管辖
B.王某的证言只能作为证明甲市公安局的复议决定合法的证据
C.法院要求被告补充记录的做法不符合法律规定
D.法院对被告提供的记录形成时间所作的审查属于对证据的关联性审查
参考答案:
B
答案解析:
行政诉讼的管辖与证据。
根据《行政诉讼法》第17条规定,甲市公安局并没有改变原具体行政行为,此案应由乙县公安局所在地法院管辖。
根据《行政诉讼证据规定》第60条规定,王某的证言不能作为证明甲市乙区公安局的行政拘留合法的证据,但可以作为证明甲市公安局的复议决定合法的证据,故B选项说法正确,应选。
根据《行政诉讼证据规定》第2条规定,C选项错误,故不选。
关于D选项,法院对被告提供的记录形成时间所作的审查属于对证据的客观性审查,而不是关联性审查,故不选。
第3题:
检察院以涉嫌诈骗罪对某甲提起公诉。
经法庭审理,法院认定,某甲的行为属于刑法规定的“将代为保管的他人财物非法占为己有并拒不退还”的侵占行为。
对于本案,检察院拒不撤回起诉时,法院的哪种处理方法是正确的?
()
A.裁定驳回起诉
B.裁定终止审理
C.迳行作出无罪判决
D.以侵占罪作出有罪判决
参考答案:
B
答案解析:
一审法院的判决;公诉与自诉的范围。
根据《高法刑诉解释》第178条和第176条规定,本题中法院认为被告人的行为可能构成刑法规定的侵占罪,所以不能直接作出无罪判决,故选项C错误。
驳回起诉的裁定是在法庭受理起诉或起诉经过对程序性事项的审理之后认为不符合受理的条件时所使用的裁定,因为本题中法庭已经进入实体审理的阶段,所以不应当适用裁定驳回起诉。
因此A项错误。
本案中,法院经审理认为行为人的行为可能构成侵占罪,因为侵占罪属于告诉才处理,因此在法庭审理阶段,法院不能直接就侵占罪作出判决,而应当裁定终止审理。
正确答案是B项,ACD错误。
第4题:
卡车司机甲在行车途中,被一吉普车超过,甲顿生不快,便加速超过该车。
不一会儿,该车又超过了甲,甲又加速超过该车。
当该车再一次试图超车行至甲车左侧时,甲对坐在副座的乙说,“我要吓他一下,看他还敢超我。
”随即将方向盘向左边一打,吉普车为躲避碰撞而翻下路基,司机重伤,另有一人死亡。
甲驾车逃离。
甲的行为构成:
()
A.故意杀人罪
B.交通肇事罪
C.破坏交通工具罪
D.故意杀人罪和故意伤害罪的想象竞合犯
参考答案:
B
答案解析:
犯罪行为的主客观相统一。
交通肇事罪与故意杀人罪、故意破坏交通工具罪的区别在于主观方面,交通肇事罪的主观方面是过失,故意杀人罪的主观方面要求有杀人的故意,破坏交通工具罪要求破坏交通工具的故意。
题中甲说:
“我要吓他一下,看他还敢超我。
”可以看出,甲不具有故意杀人的故意,也不具有破坏交通工具的故意。
只是和其他车互相超车,没有预见到会发生一人重伤、一人死亡的结果,也不希望这种危害结果的发生。
因此,李某对危害结果的发生持一种过失的心态,依法构成交通肇事罪。
第5题:
村民陈某在本村建一住宅。
镇政府认定其非法占用土地,违反《土地管理法》,作出拆除房屋、退还土地的决定,随后将房屋强制拆除。
陈某向法院提起诉讼,请求撤销镇政府的决定、确认拆除行为违法。
关于镇政府的权力,下列哪一选项是正确的?
()
A.有权作出拆除决定,但无权强制执行
B.有权作出拆除决定,也有权强制执行
C.无权作出拆除决定,也无权强制执行
D.无权作出拆除决定,但可以强制执行
参考答案:
C
答案解析:
行政强制执行。
根据《土地管理法》第77条第1款、第83条规定,正确答案为C。
第6题:
在某县人民法院审理某甲抢劫案时,甲的辩护律师认为,侦查机关在侦查过程中收集的证明被告人罪轻的证据材料需要在法庭上出示。
在此情况下,律师可以进行什么诉讼活动?
()
A.申请人民法院向人民检察院调取该证据材料,并可以到人民法院查阅、摘抄、复制该证据材料
B.申请人民法院向人民检察院调取该证据材料,但不得到人民法院查阅、摘抄、复制该证据材料
C.申请人民检察院调取该证据材料
D.申请公安机关提供该证据材料
参考答案:
A
答案解析:
辩护律师的权利。
根据《刑事诉讼法》第36条和第37条的规定,辩护律师有权申请人民法院收集、调取证据。
第7题:
甲将汽车停在自家楼下,忘记拔车钥匙,匆匆上楼取文件,被恰好路过的乙发现。
乙发动汽车刚要挂档开动时,甲正好下楼,将乙抓获。
关于乙的行为,下列哪一选项是正确的?
()
A.构成侵占罪既遂
B.构成侵占罪未遂
C.构成盗窃罪既遂
D.构成盗窃罪未遂
参考答案:
D
答案解析:
盗窃罪;侵占罪。
根据《刑法》第270条规定,侵占罪是指以非法占有为目的,将代为保管的他人财物或者他人的遗忘物、埋藏物非法占为己有,数额较大,拒不退还的行为。
即合法持有转为非法占有。
甲将汽车停放在楼下,只是忘记拔车钥匙,汽车并非遗忘物,也不属于埋藏物,更不是乙代替甲保管之物,因此乙的行为不构成侵占罪。
相反,乙企图趁机将甲的车偷偷开走,属于盗窃行为,不过由于甲及时发现而未得逞,构成盗窃罪的未遂。
因此选项D是正确答案。
第8题:
关于生效裁判申诉的审查处理,下列哪一选项是正确的?
()
A.赵某强奸案的申诉,由上级法院转交下级法院审查处理,不立申诉卷
B.二审法院将不服本院裁判的刘某抢劫案的申诉交一审法院审查,一审法院审查后直接作出处理
C.李某对最高法院核准死刑的案件的申诉,最高法院可以直接处理,也可以交原审法院审查。
交原审法院审查的,原审法院应当写出审查报告,提出处理意见,逐级报最高法院审定
D.高某受贿案的申诉,经两级法院处理后不服又申诉,法院不再受理
参考答案:
C
答案解析:
申诉的审查处理。
根据《高法刑诉解释》第299条规定,选项A中不立申诉卷的做法不正确。
根据该解释第300条规定,选项B中一审法院直接作出处理的做法不正确。
根据该解释第301条的规定,选项C正确。
根据该解释第303条规定,选项D不正确。
正确答案是C。
第9题:
在单位犯罪案件的审理程序中,如被告单位的诉讼代表人与被指控为单位犯罪直接负责的主管人员是同一人,应当由下列哪一主体另行确定被告单位诉讼代表人?
()
A.被告单位
B.被告单位的直接主管机关
C.检察院
D.法院
参考答案:
C
答案解析:
单位犯罪案件的审理程序。
根据《高法刑诉解释》第208条规定,正确答案是C。
第10题:
法院在审理某药品行政处罚案时查明,药品监督管理局在作出处罚决定前拒绝听取被处罚人甲的陈述申辩。
下列关于法院判决的哪种说法是正确的?
()
A.拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序,应判决撤销行政处罚决定,并判令被告重新作出具体行政行为
B.拒绝听取陈述申辩属于程序瑕疵,应判决驳回原告的诉讼请求
C.拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序,应判决确认行政处罚决定无效
D.拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序,应判决确认行政处罚决定不能成立
参考答案:
C
答案解析:
行政处罚程序;行政诉讼的判决。
根据《行诉解释》第57条第2款规定,药品监管局未听取被处罚人的陈述申辩即作出处罚决定,属违反法定程序,应判决无效,所以C正确,A、B、D错误。
第11题:
某县政府依田某申请作出复议决定,撤销某县公安局对田某车辆的错误登记,责令在30日内重新登记,但某县公安局拒绝进行重新登记。
田某可以采取下列哪一项措施?
()
A.申请法院强制执行
B.对某县公安局的行为申请行政复议
C.向法院提起行政诉讼
D.请求某县政府责令某县公安局登记
参考答案:
D
答案解析:
行政复议决定的履行。
非诉行政案件执行的申请主体一般是行政机关,只有在有权行政主体对平等主体之间的民事争议作出行政裁决的案件当中,行政裁决确定的权利人根据《行诉解释》第90条的规定才有权申请法院强制执行。
本题当中,某县政府责令某县公安局重新登记的决定不是行政裁决,故田某不能申请法院强制执行某县政府的复议决定。
A不当选。
县公安局不履行复议决定的行为不属于《行政复议法》第6条规定的行政复议范围和《行政诉讼法》第11条规定的行政诉讼受案范围,因此B、C两项错误。
根据《行政复议法》第32条之规定,某县政府应当责令某县公安局登记。
故正确答案为D。
第12题:
关于自诉案件,下列哪一选项是正确的?
()
A.法院都可以进行调解
B.当事人在宣告判决前,可以自行和解
C.被告人在诉讼过程中可以提起反诉
D.只能由被害人亲自告诉
参考答案:
B
答案解析:
自诉案件第一审程序的特点。
根据《刑事诉讼法》第172条规定,选项A不正确,选项B正确。
根据《刑事诉讼法》第173条和《高法刑诉解释》第206条规定,选项C不正确。
根据《高法刑诉解释》第186条和第187条规定,在特殊情况下,被害人的法定代理人、近亲属亦可代为告诉,选项D不正确。
正确答案是B。
第13题:
被害人在临死前向抢救他的医生魏某讲述了遭受犯罪分子侵害的事实,在诉讼过程中医生魏某就该情况向司法机关作证。
根据刑事诉讼证据的分类理论,医生魏某的证言属于什么类型的证据?
()
A.言词证据、原始证据、直接证据、有罪证据
B.言词证据、传来证据、直接证据、有罪证据
C.言词证据、原始证据、间接证据、无罪证据
D.实物证据、传来证据、直接证据、有罪证据
参考答案:
B
答案解析:
刑事证据的理论分类。
能够肯定犯罪事实存在和犯罪行为是犯罪嫌疑人、被告人所实施的证据,是有罪证据。
能够否定犯罪事实存在或者能够证明犯罪嫌疑人、被告人未实施犯罪行为的证据,是无罪证据。
能够单独地直接证明案件主要事实的证据是直接证据。
不能单独地直接证明案件主要事实,而需要与其他证据结合才能证明案件主要事实的证据是间接证据。
直接源于案件事实,未经过复制、转述的证据,是原始证据。
不是直接来源于案件事实,而是间接地来源于案件事实,经过复制或者转述原始证据而派生出来的证据,是间接证据。
言词证据是表现为人的陈述、人的言词形式的证据。
实物证据表现为物品、痕迹,
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