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华政民商考研真题
华政硕士研究生考试历年试题—民商法学(2000-2008)
2000年
民法卷
1、区别题(请解释名词并说明其主要区别或区别意义。
每题6分,共30分)
1. 直接占有与间接占有
2. 有因行为与无因行为
3. 职务作品与法人作品
4. 期待权与既得权
5. 过失相抵与损益同销
二、简答题(每题10分,共30分)
1. 列举三种不得附条件的法律行业,并说明不得附条件的理由。
2. 简述附随义务的特征与意义。
3. 债权、不动产能否适用善意取得制度?
为什么?
三、试论中国民法法典的基本思路。
四、案例题(20分)
A市甲公司从B市乙公司购买电脑100台;由乙于20日后送货上门。
甲欠同市丙公司债款,久久不还。
当此批电脑运至A市时,被丙所派人员以欺骗手段截留以抵债款。
甲因未收到电脑,请求乙继续履行,并赔偿相关损失。
而乙则认为已依约履行完毕,双方发生争议。
经查,乙的司机在未认真核实收货人身份的前提下即予交货。
请根据民法原理评析本案,并阐明理由。
2001年
一、区别题(每题6分,共30分)
1. 合成物与聚合物
2. 独立行为与辅助行为
3. 按份之债与连带之债
4. 要约撤销与要约撤回
5. 委托作品与职务作品
二、简答题(每题10分,共30分)
1. 证券债权质与普通债权质的异同。
2. 请求权在民事权利体系中的地位。
3. 试述隐名代理。
三、论述题(20分)
依物权法理论谈我国物权立法应有的宗旨。
四、案例题(20分)
甲、乙两人系某高校硕士生,同住一个寝室,合用电脑一台。
甲向美国某大学申请留美奖学金,并将此事告知乙,美方向甲发出电子邮个,邀请甲赴美国留学,恰巧甲不在,乙出于忌妒擅自拒绝了美方的邀请。
数日后,甲发电子邮件向美国询问,美方告知甲知其申请美方美发函邀请并遭拒绝,故不再考虑。
由此,甲、乙之间发生争执。
请根据民法原理分析本案。
2002年
民法部分
一、区别题(解释名词并说明其主要区别或区别意义,每题6分)
1、不安抗辩和检索抗辩
2、用益物权和担保物权
3、合理使用与法定许可
4、租赁合同与融资租赁合同
5、遗赠抚养协议与遗赠
二、简答题(每题10分)
1、简述物权法定与契约自由的法理基础
2、简述我国现行夫妻财产制
3、简述隐名合伙
三、论述题(20分)
论民法中的拟制主体
四、案例分析题(20分)
甲乙为逃避房产交易税,借假赠与名义,买卖某处房产。
双方商定房价50万,乙方先行支付5万,随后双方签订房产赠与协议。
协议约定,甲将房产无条件赠与“表弟”乙。
赠与协议经公证并办理了房产变更登记。
同时,双方签订房产买卖协议,约定房价50万,乙在协议签订后3天内给付25万房款,甲交付钥匙,乙入住。
余款20万一年内付清。
一年后,甲索要余款,乙以房产赠与他并已完成产权变更登记为由拒付。
甲诉诸法院,要求乙清偿余款。
问:
1、甲乙双方的赠与协议是否有效?
为什么?
2、甲乙双方的买卖协议是否有效?
为什么?
3、本案应如何处理?
为什么?
商法部分
一、名词解释(每题5分)
1、基本商行为和辅助商行为
2、优先股票和公司债券
3、取回权和别除权
4、原保险和再保险
二、简答题(每题5分)
1、简述我国公司法对出资人违约责任的规定
2、简述我国票据法对票据原因关系的规定
3、简述独立董事制度及其意义
4、试列举债权人破产程序中的权利
三、案例分析题(每题10分)
1、1995年,A、B、C、D四公司商议筹办E公司,共同制定了《E公司章程》。
由于E公司尚未取得企业法人资格,故对该公司既定的经营项目——远东批发市场的建筑工程,由A公司发包给F公司承建,双方与1995年5月2日签订了《建筑工程施工承包合同》。
合同约定F公司以包工包料方式承包整个酒类批发市场的土建工程。
合同签订后,F公司即进行施工,工程竣工验收合格,经建设部分核定,工程总造价6亿元。
A公司向F公司支付了工程款4亿元。
E公司于1997年7月25日成立,取得法人资格。
E公司后向F公司支付了工程款4000万元。
尚欠工程款1.6亿元,经F公司多次催收未果,F公司于1999年6月将A公司作为被告至人民法院提起诉讼。
在诉讼过程中,E公司以第三人身份参加诉讼。
问:
剩余的工程款由哪家公司支付?
理由如何?
2、高女士为自己向保险公司投保了重大疾病险,保险公司予以承保,高交纳了保险费,保险公司签发了保险单,双方保险合同成立。
高在保险期限内患病,经三家医院诊断,一致认为其患有急性心肌梗。
高心想刚好有保险,算是不幸中的万幸,随即向保险公司提起理赔,要求保险公司给付保险金。
保险公司明确答复:
拒绝给付。
保险公司认为高患有心肌梗,但其病症不符合其保险条款中关于“心肌梗应同时具备的3项医学指标”的要求,故根据合同规定,如不能同时具备上述3项指标,保险公司应当免除赔付的责任。
通过法医鉴定得出了不利于高的结论:
她所患的心肌梗确有一项不符合保险条款的指标。
高却认为:
在订立合同时保险公司并未对“心肌梗应同时具备的3项医学指标”的规定作出说明,自己并不知道3项医学指标的医学含义。
因此该项条款无效;特别是该份保险单在“字面上”没有对保险公司的免责条款作出着重说明,未做清楚的交代。
保险公司辩解说,订立合同时,本公司将免责条款对投保人进行了口头说明,该免责条款是有效的。
问:
本案保险合同是否有效?
保险公司应否承担赔偿责任?
四、理解题(20分)
《公司法》第60条规定:
“
(1)董事、经理不得挪用公司资金或者将公司资金借贷给个人。
(2)董事、经理不得将公司资产以其个人名义或者以其他个人名义开立帐户存储。
(3)董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。
”
1、试分析该条的立法理由(10分)
2、依据第一款,董事、经理是否可以将公司剩余资金,借于其他企业?
(5分)
3、依据第三款,董事、经理是否可以为其他企业提供担保?
(5分)
五、论述题(20分)
试述商事登记目的、体系和我国商事登记制度的完善。
2003年
一、简答题(每题10分)
1、简述债务与责任
2、你认为对胎儿未来利益应如何保护,为什么?
3、意思表示与意思通知的区别。
4、简述保险利益。
二、论述题(每题30分)
1、试论德国法的物权抽象原则及其对我国民商立法的影响。
2、论现代公司机关权力的构架。
(注:
可围绕股东会、董事回、监事会、经理人等权力分配机制论述)
三、案例题(每题25分)
(一)甲男与乙女1993年1月外出打工,同年2月在A市举行婚礼并同居,1994年4月生一女丙。
1995年6月甲乙携女回老家办理结婚登记。
途中因车祸三人均死亡,无法确定死亡先后时间。
甲男于1993年5月继承其父遗产5万元。
甲有弟丁,乙有母戊。
丁、戊为5万遗产归属产生纠纷。
问:
1、本案应如何处理?
2、如甲与乙在举行婚礼前已有配偶,1995年1月甲与原配偶解除婚姻关系,本案又该如何处理?
(二)甲伪造乙公司的签章向丙签发票据一张,载明“不得转让”。
丁在该票据上为票据保证。
问:
1、甲、乙、丁是否向丙承担票据责任,为什么?
2、如果在伪造签章时仅有公章而无乙公司的法定代表章,甲、乙、丁是否应向丙承担票据责任,为什么?
3、如丙将票据质押给戊,甲、乙、丙、丁是否应向戊承担票据责任,为什么?
2004年
民法部分(100分)
一、回答下列问题(共60分)
1、简述本合同和预约合同(6分)
2、简述地上权和地役权概念与区别(6分)
3、《担保法》第79条规定:
“以依法可以转让的商标专用权,专利权、著作权中的财产权出质的,出质人与质权人应当订立书面合同,并向其管理部门办理出质登记。
质押合同自登记之日起生效。
”
第80条规定:
“本法第七十九条规定的权利出质后,出质人不得转让或者许可他人使用,但经出质人与质权人协商同意的可以转让或者许可他人使用。
出质人所得的转让费、许可费应当向质权人提前清偿所担保的债权或者向与质权人约定的第三人提存。
”回答下列问题:
(1)知识产权的基本特征(6分)
(2)知识产权与动产在设定质权上存在哪些区别?
为什么?
(6分)
(3)第80条规定了什么制度?
为什么?
(6分)
4、合同法第225条规定:
“在租赁期间因占有、使用租赁物获得的收益,归承租人所有,但当事人另有约定的除外。
”试分析这一规定的法理基础。
(10分)
5、简述无过失责任和公平责任原则及其对传统侵权责任制度的影响。
(10分)
6、简述法人责任、法人投资人责任和法人机关代表人责任联系与区别。
(10分)
二、案例分析题(每题10分)
1、甲乙丙三人为同胞兄弟。
三人父母生前拥有一幢私有楼房,这幢楼房于1996年出租给张某夫妇居住,租期为5年,每年租金为2万元,年底支付。
1999年1-2月,甲乙丙父母相继去世,没有留下遗嘱,于是楼房由三人依法继承。
甲乙均有房屋居住,而丙暂无自己的房屋,办理遗产继承时,把房屋约定由丙管理。
1999年10月5日丙提出愿以人民币30万元将房屋卖与丁,丁查阅该房屋登记底簿,产权人为丙之父母,但丙称该房屋已经为其继承,于是二人签订了合同,并到房产部分办理了房屋过户手续。
同年11月1日,丙告知张某夫妇其已将房屋卖与丁的事实,并要求张某夫妇搬出房屋。
张某夫妇不允,要求购买该幢楼房。
后甲、乙得知丙卖房一事,向丁提起异议,遂起纠纷。
问:
(1)父母去世后,甲乙丙对楼房具有什么财产关系?
(2)丙、丁之间签订的合同有无效力?
为什么?
(3)丁某能否主张善意取得?
为什么?
(4)现房屋所有权归谁所有?
(5)假如丙丁之间买卖合同有效,丁是否有权要求张某夫妇搬出房屋?
为什么?
2、胡某(21岁)与王某(19岁)一天下午路过邻街的李某家门口,恰好李某饲养的一头母猪在墙边躺卧。
胡某便对王某说:
“去逗逗它。
”王某便拾起一石块向母猪砸去。
母猪被砸中后负痛跃起往前猛冲。
这时60岁老太太够某正在街上行走,见母猪向她冲来便往街边闪急,将街边一陶瓷摊推翻,损失价值1000元陶瓷。
同时,高老太太由于躲闪未及时而被母猪撞倒在地摔伤右腿,花去医药费、住院费等共计2000元。
问:
(1)高老太太因闪躲母猪而撞翻陶瓷摊的行为属于什么性质的行为/是否应当承担民事责任?
(2)胡某和王某的行为属于什么性质的行为?
应如何承担民事责任?
为什么?
(3)李某对高老太太及其陶瓷损失是否应当承担责任?
(4)若王某用石头砸猪是由于母猪追咬其而实施的,则高老太太的受伤的损失应由谁承担责任?
为什么?
(5)若王某当时89周岁,高老太太受伤的费用应由谁承担?
为什么?
三、论述题(20分)
为什么民法原则上为私法?
并举例说明民法为私法对制定民法典的意义。
商法部分(50分)
一、论述题(20分)
试述现代商法中的交易安全原则。
二、简答题(每题6分)
1、简述我国公司法对公司盈余分配的顺序。
2、简述我国票据法对票据变造各方当事人法律后果的规定。
3、简述票据保证的效力。
三、案例题(12分)
甲乙丙三人签订了设立有限责任公司的协议,将公司注册资本设定为100万元人民币,其中甲出资30万元,乙出资30万元,丙出资40万元。
公司注册登记、取得营业执照后出现以下问题和纠纷:
(1)因工商登记机关工作失误,没有将甲登记为公司股东,而将乙的出资登记为60万元,甲能否请求工商登记机关变更登记,恢复自己的股东地位?
(2)甲虽然约定出资30万元,但实际上并未履行出资义务,甲现请求对公司股利进行分配,而其他股东认为其没有实际出资,所以其没有股东资格,也没有分配股利的请求权,该纠纷如何处理?
(3)公司设立过程中,甲的30万元出资中有20万为丁所出,两人约定股权的20%由丁行使,对此,乙、丙并不知情。
现丁向法院起诉要求确认其享有20%的公司股权,法院是否应当支持丁的诉讼请求?
2005年
一、根据民商法原理简答下列问题(15分,15分,10分)
(一)甲因配偶乙和“第三者”丙非法同居而与乙离婚。
1、甲请求离婚赔偿的要件是什么?
2、如甲与乙在结婚时对离婚赔偿额有约定,该约定是否有效?
为什么?
3、丙的行为是否构成侵权?
如构成侵权,侵害的是何种权利?
(二)甲因交易需要,委托乙代理签发一张5万元的商业汇票。
1、票据行为代理的要件是什么?
2、票据行为代理与民法代理的区别。
3、由票据行为代理说明商事行为主要特点是什么?
(三)甲为乙画肖像画后,将原件给乙,自己留下复印件。
1、甲和乙对肖像画各享有何种权利?
2、甲和乙在行使各自权利时有何限制?
二、论述题(每题30分)
1、试论述物权法定原则,并分析是否应在我国物权立法中规定典权、居住权、优先权、浮动担保和让与担保(请任选两例说明)。
2、试论商事规则和民事规则的异同。
三、案例题(每题25分)
(一)夏某在某商行花4200元买了一款三星A288双屏手机后,发现自己所购手机没有该款正品手机在内地销售外壳上的特殊标记。
次日,夏某前往该商行拍下贴在门口上的一张告示:
“郑重承诺:
手机三包,七天包退,假一罚十”,作为证据。
另经有关部门测试认定该手机是假冒产品。
于是,夏某向人民法院递交诉状,要求该商行兑现“赔十”承诺。
法院依照《合同法》的规定判定被告某商行赔偿原告人民币4.2万元。
问:
(1)法院判决被告承担“假一赔十”的依据何在,为什么?
(2)法院的判决与《消费者权益保护法》49条规定的“退一赔一”是否冲突,为什么?
(3)如果夏某“知假买假”能否适用《消费者权益保护法》49条的规定,为什么?
(二)A、B、C为某贸易有限公司的股东,由公司章程载明和登记机关登记,公司注册资本为人民币50万。
D系公司董事长。
2003年1月20日A、B、C书面通知D召开公司临时股东会,D故意拖延不召集。
同年4月1日,A、B、C通知D参加公司股东会,D仍不参加。
会议上,全体股东一致表决免除D职务,并于次日通知D,要求其五日内移交公司的营业执照、法人代码证、印章、财务帐册等文件和财务。
因D拒不移交,故A、B、C诉至法院。
D答辩:
因公司实际到位的45万资金中,除A出资21万外,B未出资,故B无股东资格;又因C出资的24万是由D等8个自然人与C共同出资形成,公司设立时为满足A、B所提公司股东人数不能超过三人的要求,仅登记了C,事实上8个自然人有出资,故应视为公司股东。
现A、B、C在未通知大部分股东情况下,召开公司股东会并形成决议有损股东利益,且其召开程序也不符合我国《公司法》规定。
为此,D要求确认公司股东会决议无效。
问:
(1)B未实际出资能否行使股东表决权,为什么?
(2)除C外其他8个投资人能否行使股东权利,为什么?
(3)结合本案评述我国《公司法》对有限责任公司召开股东会程序规定的不足之处。
2006年
一、简答题
1,甲夫未经乙妻同意,将一价值3万元的翡翠以一万元的价格转让与丙,丙将其加工成一玉佛,价值10万元。
(1)何为家事代理,本案是否适用,为什么?
(2)丙可否以善意取得翡翠的所有权,为什么?
(3)丙可否取得玉佛的所有权?
为什么?
2,禁治产人甲向乙签发一张5万元票据,乙将其背书转让与丙。
(1)甲乙的票据行为效力如何?
(2)票据权利的转让与普通债权的转让有何区别?
(3)票据权利的转让与普通债权是否受原因行为的制约?
3,甲画家以乙模特为素材创作了大量作品,并将其结集成册予以出版。
(1)甲的著作权与乙的人身权发生冲突该怎么办?
(2)乙该如何请求精神损害赔偿?
二、论述题(50分)
1,论债的相对性原则,并结合债的效力变化情形分析该原则是否被突破?
2,结合1994年公司法,论述其公司资本制度的利弊?
三、案例题
(一)甲将自己价值10万元的手表因借贷关系抵押给乙,乙又因买卖关系将表质押给丙,丙后来又将该表转让给丁。
1,对于同一动产是否可以“先押后质”,“先质后押”,为什么?
2,如果乙丙同时向甲行使优先受偿权,该如何处理?
为什么?
如果是“先质后押”的情况下,乙丙同时向甲行使优先受偿权又该如何办?
为什么?
3,丁可否以善意取得为由阻却乙的优先受偿权?
为什么?
4,结合本案例评析相关的法律规定及司法解释?
(二)甲个人承包了一个养鱼塘,并以所养的鱼为标的向乙保险公司投保了价值10万元的保险。
该养鱼塘附近的工地丙向外排污,污水大量流入养鱼塘致使大量的鱼死亡。
1,保险事故发生后,乙向甲支付赔偿前,甲与丙达成协议同意放弃因丙给甲造成损失的赔偿请求权,乙可否代位向丙行使 丙对甲的损害而形成的赔偿请求权?
乙可否拒绝对甲的赔偿?
2,保险事故发生后,乙赔前,甲与丙达成放弃对丙的赔偿损害请进权,乙在不知情的情况下,乙向甲支付了赔偿金,乙可否代位行使?
可否追回向甲的赔偿费用?
3,事故后,乙理赔后,未经乙同意甲与丙达成放弃向丙请求赔偿的协议,乙可否代位?
可否要求甲返还?
4,订立保险合同后,事故发生前,甲乙约定万一发生丙对甲造成损失的事故,放弃甲对丙的请求权。
乙可否代位向丙行使权利?
甲可否请求保险公司赔?
2007年
简述题(每题10分)
隐私权及其基本内容。
简述无因管理和无权代理及二者的区别。
什么是遗嘱,某作家所立遗嘱将其作品署名权等全部权利转让给其他在国外留学的女儿是否有效?
为什么?
简述有限合伙及其有限合伙人权利限制。
简述继续履行合同作为违约责任承担方式的要件。
简述教唆、帮助的他人侵权的责任的承担。
简述保险利益及其与保险合同的关系。
简述商行为的外观注意,试举两例说明。
案例分析(每题20分)
案例一:
王兰16岁,一天她到某公司以3500元购买了一台电脑,她父母认为她尚未成年,没有征得家长同意,不能进行大数额的买卖,要求公司退货,而王兰提出她作临时工,可以自食其力,不愿退货。
问:
(1)王兰的买卖行为是否有效?
(2)如果王兰是一名在校中学生,其父母的退款要求是否能够得到法院的和支持?
(3)如果该公司卖出该电脑后觉得后悔,提示出该售货员并未被授权出卖该物品,属于越权,据此主张买卖无效,是否合法?
(4)如果王兰购买时钱带不够,留下3000元,并约好第二天带1000元取走该电脑,但电脑在当夜被盗,该损失应由谁承担?
2、案例二:
A公司与B公司共同发起设立C公司。
2000年1月至2001年9月间,A公司承包经营C公司,约定C公司在承包经营期间的债权债务由承包人A公司负责承担。
2001年9月15日,C公司召开董事会,同意A公司提出的终止承包合同的申请;同时,对经营期间的债权债务关系作出决定,会议纪要涉及债权债务的主要内容为:
“A公司在经营期间所欠王某债务51万元,由A公司负责偿还。
”A公司同意支付该欠款。
2001年10月,C公司出具一张证明给李某,内容为“王某:
截至2001年10月我公司欠你材料货款51万元,请核实。
”
2003年9月,C公司被宣告破产,王某向清算组申报了债权。
2003年5月破产还债程序终结,王某的债权位获清偿,故现在王某起诉A公司,要求其偿还所欠货款51万元。
问:
(1)A公司承包经营C公司是否合法?
为什么?
(2)在该案中,C公司所欠王某的51万元债务由C公司承担,还是由A公司承担?
说明理由。
(3)假如王某之债务应由C公司承担,在C公司破产后,C公司没有足够资产偿付王某债务,王某欠债务如何处理?
为什么?
(4)假如王某之债务应由C公司承担,如果在破产程序终结后,发现破产人隐瞒价值100万的资产,王某的债务能够得到清偿吗?
他应当通过什么程序获得救济?
论述题(二选一30分)
试以土地承包经营权为例,说明债权和物权各自成立的条件不同和对权利人的义务。
试述物权法的平等保护(又称一体保护)原则的基本内容和在民法中的地位及意义。
2008年
简答题(共四题,50分)
(一)甲欠乙10万届期不能偿还却放弃赠与债权(15分)
1.乙对甲实施的放弃赠与债权行为能否撤销,为什么?
2.债权人撤销权与可撤销行为所生之撤销权有何区别?
3.我国《物权法》规定在何种情况下可适用债权人的撤销权?
(二)林某因遗失一块有纪念意义的手表而悬赏拾得人。
(15分)
1.简述拾得人主张林某履行相关义务的请求权基础和例外情况。
2.拾得人如将该表有偿转让给善意第三人应如何处理?
3.简述我国《物权法》第107条规定物主请求受让人返还原物的两年期间性质。
(三)某有限责任公司自然人股东王某因病死亡(10分)
1.其法定继承人(非公司股东)在何种条件下可承受股权成为股东?
2.继承人成为股东如超过公司法规定50人上限可否,为什么?
(四)A演员在其组织的义演中朗诵B作家公开发表额诗歌。
(10分)
1.A演员在何种情况下构成侵权,若不够成侵权A与B分别享有何种权利?
2.A享有的权利法律规定的保护期有多长?
论述题(各题30分,共60分)
(一)论商事立法的模式选择。
(二)论法律行为的成立于生效。
案例题(各题20分,共40分)
(一)某年9月,甲乘乙(A公司员工)所驾出租车外出开会。
途中,乙驾车车速较快,在其欲进入高架公路时,前面丙(B公司职工)所驾集装箱卡车因发现走错路,正缓慢倒车,乙避让不及,导致两车相撞,甲脸部受到较重伤害,治疗一月后才能工作。
经交通事故认定,甲无责,乙为20%责任,丙为80%责任。
各方多次协商无果。
为此甲诉至法院。
1.甲诉乙的索赔请求权基础有几项,为什么?
其有何主要不同?
(8分)
2.乙和丙是否对甲成立共同侵权,为什么?
3.甲能请求那些方面的赔偿,为什么?
(二)甲公司为开发新产品向乙银行贷款100万,以厂房担保抵押。
在开发过程中因意外火灾致该厂房火失,后又因公司经营失误,不能清偿到期债务。
为此,甲被宣告破产。
清算结果:
保险公司理赔为90万,其他资产和应收债权为56万。
欠丙、丁货款各20万,应支付工资总额为20万,为收取债权花费2万,破产费用为5万。
根据民商法原理和有关规定回答:
1.以上哪些款项可纳入破产财产,为什么?
2.我国《破产法》规定的清偿顺序如何排列?
3.基于现行法律当抵押权行使与职工工资偿还有冲突时应如何处理,为什么?
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