买卖合同讲稿.docx

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买卖合同讲稿

买卖合同讲稿

立志事务所许瑞东

一、买卖合同概念（130#）

出卖人（标的物所有权――价款）买受人

合同法原则规范实物买卖（狭义买卖），权利买卖另有规范（土地法规、技术合同、知识产权法规、证券法规）。

二、买卖合同特征（131.132、134#）

双务（对待给付）、有偿、诺成、不要式

转移所有权/占有（所有权保留）

三、买卖合同主体资格（132#）

出卖人：

标的物所有权人

标的物有权处分人：

抵押权人留置权人优先权人

行纪人隐名委托人

强制执行人（法院）

买受人：

法律禁止外的任意主体

买受人禁止：

监护人（被监护人）

受托人（委托人）

关联交易禁止人（股东、合伙人、高管）

特定行业、机关（拍卖公司及其职员－拍品，公职人员、法官、检察官其他司法人员对强制措施标的物的购买）

四、买卖合同的适用

实物买卖无名有偿合同（174#）易货贸易――互易合同（175#）

五、买卖合同订立、内容、生效

1、成立要件

当事人、合意、标的物、（缔约能力）

2、订立程序

A:

一般程序

要约（发盘、开盘、报价）――反要约（一次/多次）――承诺（接盘）

B：

特殊程序

竞争订约程序：

（1）竞买（招投标）政府、设备、工程采购、发包等；

（2）竞卖（拍卖）

强制订约程序：

（1）指令性计划、行政征收订约（38#）；

（2）公用产品订约（水电气等）

格式合同订约

3、合同内容

当事人名称住所、标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、地点、方式、违约责任、争议解决、包装、检验标准和方法（检验机构、执行标准、抽检全检）、结算方式（工具、时间、数额）、文本及其效力等

4、合同生效

（1）生效：

发生预期效力，产生违约责任。

积极条件：

合同成立――当事人适格――出卖人有处分权

消极条件：

当事人身份不受限或受禁；

标的物不受限或受禁；

合同意思表示不存在欺诈、胁迫、恶意串通、重大误解、乘人之危；

合同内容不违反法律强制性规定或公序良俗，不存在合法形式掩盖非法目的。

生效时间：

承诺生效；

批准、登记生效；

附条件、期限生效。

（2）未生效。

欠缺生效条件，不发生效力，无需履行，不产生违约责任，但可能产生返还、赔偿等缔约过失责任。

通过效力补正方式补正效力

补正方式：

追认

权利人追认――无处分权人处分标的物；

法定代理人追认――行为能力缺陷人；

被代理人追认――无权代理、越权代理。

（3）无效：

返还、收缴、赔偿、缔约过失责任

一般原因：

欺诈、胁迫损害国家利益；恶意串通；法律规避――合法形式非法目的；违背公共利益；违反强制性法律规范

特殊原因：

标的物自始不能（代理合同时确定无疑不能交付）

撤销权行使：

原因――重大误解，显失公平，欺诈、胁迫、乘人之危；期间――订立日起1年

（4）失效。

嗣后效力，之前有效

解除条件成就；终止期限届至。

六、买卖合同的效力――当事人权利义务

（一）出卖人义务

1、转移标的物所有权义务（133#）

转移时间：

标的物交付时间

优先适用约定、法定转移时间

利益承受：

标的物孳息利益归属（163#）

交付前――出卖人，交付后――买受人

风险负担：

（1）构成要件――标的物毁损、灭失；不可归责于一方或双方的意外原因（142#）

（2）损失承担规则：

①一般规则：

交付责任为原则（交付前――出卖人，交付后――买受人）；法定、约定优先原则；②买受人过错补充规则（143#）：

买受人过错（要求延期交付、未支付价款致出卖人行使同时履行抗辩权中止履行等）不能按期交付，约定交付与实际交付日之间的风险买受人负担；③路货买卖：

约定优先（货交承运人，提单、保单交买受人，交付时风险转至买受人）；合同生效时转至买受人承担；④交付地不明的风险负担：

出卖人货交第一承运人时风险转移买受人；⑤买受人违约拒绝、迟延受领：

标的置于约定地交付，标的无需运输，双方已知订约时标的物所在地交付或订约时卖方营业地交付，买受人拒绝受领，自违反约定日买受人承担风险损失；⑥风险负担和单证、资料交付分离原则（147#）；⑦买受人承担风险与违约责任请求权行使并存（149#）――仅在出卖人根本违约（148#）买受人拒绝受领、解除合同无需承担标的物灭失风险。

（3）风险承担与合同履行

买受人承担风险――支付价款

出卖人承担风险：

继续履行（标的物为种类物，可以而且有能力替代履行）、解除合同、返还价款。

特约：

所有权保留买卖（134#）――适用分期付款买卖或买受人另负其他义务。

知识产权保留（137#）――独立于实物标的所有权，特约或法定除外

2、交付标的物义务（135#）――转移标的物占有、管控

现实交付：

直接交付标的物

拟制交付：

不直接交付标的物，交付标的物所有权以代替交付。

包括：

①简易交付（140#）――买受人合同前实际占有标的物，合同生效时发生交付效力；②占有改定――转移所有权，通过约定保留标的物的占有，如回租协议、买卖－借用协议、占有改定条款；③指示交付（135#）――标的物第三人占有，将对第三人的返还请求权交付买受人，代替实际交付，如交付仓单、提单等

3、品质瑕疵担保义务（153#）

明示担保：

标的物品质达到合同约定或相关文件中明示承诺。

默示担保：

最低担保，达到法规、惯例、习惯的要求。

担保内容：

不存在隐蔽瑕疵，不存在产品“缺陷”。

构成要件：

①瑕疵在转移标的物风险时存在（转移前除去、或转移时尚未存在，不构成）；②买受人不知瑕疵存在，且无重大过失（认识、检查、发现、告知）；③买受人及时检查并通知出卖人（158#）a：

约定检验期通知；b：

无约定，合理期间通知或受到标的物两年内通知；c：

优先适用质量保证期内通知；d：

出卖人明知瑕疵仍为交付，欺诈交付不受期限限制。

担保效力：

①买受人解除权（主物－从物，主物及于从物，从物不及于主物，164#；数物，一物与他物分离使整个标的价值减损，及于数物，165#；数批，及于该批，致使此后各批不能实现合同目的，及于该批和今后各批；各批相互依存，及于已交付、未交付的各批整体，166#）；②买受人减少价款请求权；③买受人修理、更换请求权；④买受人损害赔偿请求权（停工损失、产品缺陷造成人身及财产损失、增加的交易、运输等成本、标的物价值减损）

4、权利瑕疵担保义务（150#）

权利瑕疵担保：

标的物不存在权利缺陷；不受第三人追夺（主张物权、债权）

权利瑕疵情形：

①出卖人无所有权或处分权；②共有人出卖全部共有财产或他人共有份额；③其他权利瑕疵――抵押权、质权、留置权、优先权、先买权、租赁权、使用权……

构成要件：

①合同订立时存在权利瑕疵；②买受人立约时不知权利瑕疵――买受人知道或应当知道第三人享有权利，出卖人免除担保责任，151#；③当事人之间无权利瑕疵免责特约。

权利瑕疵担保效力：

①买受人中止支付价款（152#）。

a：

买受人证据证明第三人存在追夺可能；b：

暂时停止支付。

最终可能解除合同（第三人权利主张成功）或继续履行（追夺失利）；c：

出卖人提供担保，继续履行价款支付义务。

②买受人请求无权利瑕疵履行：

除去物上他人权利；更换标的物；

③买受人解除合同请求权；

④买受人赔偿请求权。

买受人“善意取得”抗辩与出卖人权利瑕疵担保责任解除

①买受人“善意取得”抗辩成立，即时取得标的物完整所有权，原所有人追夺行为落空；

②出卖人解除担保责任；

③标的物原所有人向出卖人主张权利：

赔偿损失、返还不当得利等

5、出卖人从义务、随附义务和其他义务

（1）交付从物、从权利义务（136#）

从物、从权利依合同约定或交易习惯判断，包括：

单证、钥匙、密码、说明书、保修单、备件……

（2）随附义务

合同没有约定，依诚信原则，保证合同目的实现，出卖人应承担的义务。

包括：

通知义务（履行情况）、协助义务（装卸、仓储、提供账户账号）、保密义务（价格、行为）。

（3）其他义务

可以合同约定，可以合同性质或目的要求，包括：

说明义务（性能、用途、危险告知、保养等）；安装调试义务；培训或技术支持义务（操作指导、咨询、配件提供等）；分担买卖费用（履行费用、签约费用、公证、登记、检验、审批费用，约定不明出卖人负担，62#）

（二）买受人义务

1、支付价款义务

2、受领标的物义务（146#）：

实际接受标的物，不得无故拒绝受领；按时接受标的物，不得无故迟延受领。

出卖人瑕疵履行（数量、质量、期限、地点、方式瑕疵）：

①拒绝受领――根本违约；②暂时受领――通知出卖人，交易认可或纠纷解决的适当期限内，适当保管义务

拒绝受领出卖人救济方式：

解除合同，拍卖、变卖、提存标的物，降低出卖人保管义务（重大过失负责），请求赔偿和支付保管费用。

3、保管、确定瑕疵和紧急变卖义务（155#）

（1）保管义务。

保管应选择安全和经济的方式，可自行保管或委托他人保管。

构成要件：

①标的第三人运送交付，非出卖人直接交付；②买受人主张瑕疵，不愿受领；③通知买受人；④出卖人在受领地无代理人。

（2）瑕疵证明义务。

以标的物瑕疵不愿受领的，应证明瑕疵的存在并通知出卖人。

（3）紧急变卖义务

要件：

①标的物他人交付，存在瑕疵，拒绝受领；②难以立即返还出卖人；③标的物不宜或难以保管；④紧急变卖的目的为避免或减少标的物价值的损失；⑤通知出卖人，适当的公共部门见证（工商、质监、商会、公证）

七、合同履行

（一）履行主体

1、出卖人（代理人）向买受人（代理人）履行

2、债务人向第三人履行和第三人向债权人履行

（二）履行费用分担

1、按当事人约定分担履行费用（运输、检验、仓储等）

2、一般性规定：

履行费用约定不明，债务人分担（62#）

3、提前、部分履行增加费用，债务人承担（71、72#）

（三）交付标的物

1、交付标的物质量（153#）

质量约定：

详细约定；约定质量适用某一标准；封存样品（取样同一，至少两份）；出卖人质量说明。

未加约定：

协议补充；条款整体解释（整个文本或部分条款）；交易习惯确定（双方之间习惯，双方与他人同种交易习惯，同业他人同种交易习惯）；国家/行业标准；通常标准（同行业或类似当事人一般采用标准）；合同目的确定（目的解释）。

2、交付标的物数量（162#）

多交付标的物，不属于不当履行，买受人可以接收（原合同价格），或拒绝（通知出卖人）

3、交付时间（138#）

约定期限、约定期间（期间内任一时间）。

提前交付，债权人可以拒绝，或者接受，增加费用（仓储）出卖人承担；不损害债权人利益不得拒绝。

交付时间约定不明：

补充协议；合同条款、交易习惯确定；随时履行、请求履行。

4、交付地点（141#）

约定交付地点：

出卖人、买受人、第三人（承运人）所在地

没有约定或约定不明确定顺序：

①协议补充；②合同条款、交易习惯确定；③需要运输的，第一承运人所在地或指定地；④无需运输，当事人订约时知道标的物所在地或出卖人营业地；⑤履行义务方――出卖人所在地。

5、交付方式

约定方式：

现实交付（一次/分期交付、运输、包装等）、简易交付、占有改定、指示交付

无约定，有利于实现合同目的的方式。

（四）支付价款（159、160、161#）

1、支付数额：

约定数额；无约定――补充协议、条款习惯解释发现、履行地同类标的物价格；国家定价确定（调整：

双方守约，执行新价；一方违约，有利于守约方倾斜）

2、支付方式：

约定方式（一次/分期、现金/票据）；没有约定，一般以现金或类似手段一次性支付。

3、支付时间：

约定时间；没有约定――协议补充、条款解释发现、交易习惯确定、收到标的物或单证时同时支付。

4、支付地点：

约定地点；没有约定――协议补充、条款解释揭示、交易习惯确定、出卖人营业地、交付标的物或提取单证所在地（以交付标的、提取单证为支付价款条件）。

（五）履行抗辩

1、同时履行抗辩

适用条件：

①同一买卖合同中互负义务――出卖人、买受人义务基于同一合同产出，不是基于不同的法律关系和事实产出；出卖人义务（权利）正是买受人权利（义务）；互负义务具有牵连性（发生、履行、存续牵连）；②没有约定履行顺序；③一方未履行、未适当履行前请求履行；④双方义务均已届期清偿

适用效果：

不必立即履行己方义务；促使对方同时履行自己义务

2、后履行抗辩

3、不安抗辩（先履行抗辩）

八、合同变更、解除

九、违约责任

1、继续履行――强制实际履行

适用条件：

违约行为守约方履行请求

适用范围：

标的能够强制履行――例外：

法律或事实上不能履行债务、履行费用过高，代价太大；合同标的一般为特定无法替代物

适用效果：

限期履行债务――不履行、迟延履行、不完全履行，守约方给出宽限期；强制给付

2、赔偿损失

完全赔偿原则：

全部实际损失，包括可得利益损失（差别法――守约方相同情况下获得利益；估算法――公平原则估算；约定法――事先约定数额、计算办法）

限制规则：

可预见规则减损规则（扩大损失，没有适当措施止损自负――替代安排－转售另购；变更合同；继续履行紧急处理）过失相抵规则损益相抵规则

3、违约金

十、特种买卖合同

分期付款买卖

样品买卖

试用买卖

买回买卖