诉讼保全概念.docx
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诉讼保全概念
一、财产保全的概念
财产保全,是指遇到有关的财产可能被转移、隐匿、毁灭等情形,从而可能造成对利害关系人权益的损害或可能使人民法院将来的判决难以执行或不能执行时,根据利害关系人或当事人的申请或人民法院的决定,而对有关财产采取保护措施的制度。
根据民事诉讼法的规定,财产保全分为诉前财产保全和诉讼财产保全,一般而言,诉前财产保全的要求严于诉讼财产保全。
财产保全限于请求的范围或与本案有关的财物。
所谓请求的范围,是指保全的财产其价值与诉讼请求相当或与利害关系人的请求相当,
与本案有关的财物,是指本案的标的物,可供将来执行法院判决的财物或利害关系人请求予以保全的财物。
财产保全的措施有:
查封、扣押、冻结或法律规定的其他方法。
法院办理担保流程介绍和办理操作细则
法院案卷流程:
递交立案材料——审查立案——生成案号——送达诉讼文书——预交费用——递交收据——案件移送流程管理组——业务庭长确认——排期确认——案卷发送业务庭——领取案卷
诉前:
立案庭
诉讼:
业务庭具体法官
诉前财产保全
1.概念
诉前财产保全,是指在紧急情况下,法院不立即采取财产保全措施,利害关系人的合法权利会受到难以弥补的损害,因此法律赋予利害关系人在起诉前有权申请人民法院采取财产保全措施。
诉前财产保全属于应急性的保全措施,目的是保护利害关系人不致遭受无法弥补的损失。
例如,双方当事人签订购销合同,需方按约定给付供方150万元的预付款,事后发现供方有欺诈行为,根本没有能力履行合同,而且所付货款有被转移的可能,如不及时采取强制保全措施加以控制,必将产生难以弥补的损失。
由于从债权人起诉到法院受理需要一段时间,法律就有必要赋予利害关系人在情况紧急时,请求法院及时保全可能被转移的财产的权利。
2.适用条件
(1)需要采取诉前财产保全的申请必须具有给付内容,即申请人将来提起案件的诉讼请求具有财产给付内容。
(2)情况紧急,不立即采取相应的保全措施,可能使申请人的合法权益受到难以弥补的损失。
(3)由利害关系人提出诉前财产保全申请。
利害关系人,即与被申请人发生争议,或者认为权利受到被申请人侵犯的人。
(4)诉前财产保全申请人必须提供担保。
申请人如不提供担保,人民法院驳回申请人在起诉前提出的财产保全申请。
根据民事诉讼法和最高法院《民诉法适用意见》的规定,诉前财产保全和诉讼中财产保全都必须交纳保全费用,并依照《人民法院诉讼收费办法》执行。
诉前财产保全的申请人即利害关系人必须在人民法院采取保全措施后15日内提起诉讼,使与被保全的财产的有关争议能够通过审判得到解决。
如果利害关系人未在15日内向人民法院起诉,人民法院应当解除财产保全措施。
诉讼(诉中)财产保全
1.概念
诉讼财产保全,是指人民法院在受理案件之后、作出判决之前,对当事人的财产或者争执标的物采取限制当事人处分的强制措施。
2.适用条件
采用诉讼中财产保全应当具备如下条件:
(1)需要对争议的财产采取诉讼中财产保全的案件必须是给付之诉,即该案的诉讼请求具有财产给付内容。
(2)将来的生效判决因为主观或者客观的因素导致不能执行或者难以执行。
主观因素有,当事人有转移、毁损、隐匿财物的行为或者可能采取这种行为;客观因素主要是诉讼标的物是容易变质、腐烂的物品,如果不及时采取保全措施将会造成更大损失。
(3)诉讼中财产保全发生在民事案件受理后、法院尚未作出生效判决前。
在一审或二审程序中,如果案件尚未审结,就可以申请财产保全。
如果法院的判决已经生效,当事人可以申请强制执行,但是不得申请财产保全。
(4)诉讼中财产保全一般应当由当事人提出书面申请。
当事人没有提出申请的,人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。
但是,人民法院一般很少以职权裁定财产保全,因为根据国家赔偿法的规定,人民法院依职权采取财产保全或者先予执行错误的,应当由人民法院依法承担赔偿责任。
(5)人民法院可以责令当事人提供担保。
人民法院依据申请人的申请,在采取诉讼中财产保全措施前,可以责令申请人提供担保。
提供担保的数额应当相当于请求保全的数额。
申请人不提供担保的,人民法院可以驳回申请。
在发生诉讼中财产保全错误给被申请人造成损失的情况下,被申请人可以直接从申请人提供担保的财产中得到赔偿。
申请人必须提供相应价值的财产作为担保,出具担保书,并由担保财产所有人本人到法院签名盖章确认担保意见和提交相关资料。
申请人提供担保的可以以自己的财产作为担保,也可以由第三方的财产提供担保。
担保财产提供方式:
现金(需存入法院指定帐户)、房产、车辆、土地,法院认可的担保公司出具的银行保函等.
民事裁定书
人民法院接受申请人的申请后,对诉前保全,须在48小时内作出裁定;对诉讼保全,情况紧急,也须在48小时内作出裁定。
裁定一旦作出即发生法律效力,当事人不服不得上诉,可申请复议一次,复议期间不停止对裁定的执行。
财产保全措施解除
财产保全措施解除的原因
第一、诉前保全措施采取后,利害关系人在15日内未起诉的;
第二、被申请人向依有关规定人民法院提供担保的;
第三、申请人在财产保全期间撤回申请,人民法院同意其撤回申请的;
第四、人民法院确认被申请人申请复议意见有理,而作出新裁定,撤消原财产保全裁定的;
第五、被申请人依法履行了人民法院判决的义务,财产保全已没有存在意义的。
常见案件类型
合同纠纷中常见的保全担保
1.买卖、租赁、仓储、委托、行纪、居间等合同纠纷案件的财产保全担保;
2.房产纠纷案件的财产保全担保;
3.建筑工程纠纷案件中的财产保全担保;
4.经济合同履约纠纷案件的财产保全担保;
5.证券、基金、股权转让纠纷案件的财产保全担保。
婚姻家庭纠纷中常见的保全担保
1.离婚案件的财产保全担保;
2.遗产继承案件的财产保全担保;
3.分割家庭共有财产的保全担保。
侵权案件中常见的保全担保
1.人身损害赔偿案件中的财产保全担保;
2.交通肇事案件的财产保全担保;
3.侵犯财产权益案件中的财产保全担保;
4.环境污染侵权案件中的财产保全担保;
5.侵犯知识产权案件中的财产保全担保;
先行停止侵犯知识产权案件的保全担保
1.先行停止侵犯注册商标专用权案件的财产保全担保;
2.先行停止侵犯专利权案件的财产保全担保;
3.先行停止侵犯著作权案件的财产保全担保。
二、律师来电咨询/拜访律师问答:
1、案件是否已经起诉?
在哪个法院起诉?
没起诉的话,准备在哪个法院起诉?
有无立案?
案件有没分到哪个庭具体法官手中?
(深圳法院:
龙岗法院、宝安法院、罗湖法院、福田法院、南山法院深圳市中级人民法院、盐田法院)
龙岗法院:
布吉人民法庭横岗人民法庭平湖人民法庭坪山人民法庭
坪地人民法庭坑梓人民法庭大鹏人民法庭
宝安法院:
沙井法庭松岗法庭西乡法庭龙华法庭观澜法庭公明法庭
南山法院:
西丽法庭 沙河法庭 蛇口法庭粤海法庭
(业务员必须清楚了解各法院的办公地址联系电话及各法院对担保财产的具体要求等)
2、了解下案情类型性质证据材料有哪些?
(案件类型大概上面所写,证据材料是否符合法律规定、证明力、关联性)
3、案件财产保全多大标的?
财产线索这块是否已查清?
查封对方名下的什么财产?
(房产、车辆、银行帐号、机器设备、土地使用权、股权、限制到期收益或到期债权的行使等)
4、案件审查资料?
担保受理须提供的资料:
1、起诉状/仲裁申请书一份;
2、诉讼保全申请书一份;
3、证明原被告法律关系存在的证据;
4、证明被告违约或侵权事实的证据;证明支持申请人诉讼请求的事实证据及相关的证据材料原件和复印件(包括申请人享有债权证明材料及相关证据材料复印件);
5、证明申请人诉讼请求及诉讼保全金额计算依据的证据;
6、证明保全对象产权归属的证据;
查封财产清单、保全对象的具体位置、是否是对方名下的财产
7、其他主要证据。
法院受理案件通知书、开庭通知书、传票、诉讼费收据、申请人和被申请人的答辩状副本及向法院提供的证据材料等
财产保全申请人的身份证明资料:
自然人为身份证、户口本等。
法人为企业营业执照(年检)、组织机构代码证(年检)、法定代表人身份证明、法人代表授权委托书(必须由法定代表人亲笔签字等(以上资料备复印件)
5、公司报价:
担保费
根据案件保全标的额与案件的具体情况(难易复杂审理期限等)来确定最低费用(案件审查确定能做的前提下),,担保费率在一个点到五个点之间;
深圳市鼎泰担保有限公司基本收费标准
序号
案件标的额
费率
备注
1
50万以下
5%
2
50万—100万
4%
3
100万—300万
3%-3.5%
4
300万—500万
2.5%
5
500万—1000万
2%
6
1000万以上
1%--2%
根据案情待定
业务提成标准:
收取的担保费的10%
财产评估费
该项费用是用于评估我公司用于做担保的房产或车或土地,我公司主要以深圳的不动产来做担保,办手续时要向法院递交房产或车或土地的最新评估报告,这费用是交给评估公司的;若法院只认房产的登记价的话,该项费用就无需支付;
评估费基本收费标准
序号
案件标的额
费率
备注
1
50万以下
1%
500
2
50万—100万
1%
1000
3
100万—200万
1%
2000
4
200万—300万
1%
3000
5
500万
1%
5000
6
1000万
1%
10000(适当根据案情调整)
结果反馈保证金
当事人预先支付的费用,当事人和律师保证及时向我公司反馈有关信息(包括:
担保财产的查封日期、查封对象的清单回执、案件开庭日期、审判日期、审理情况及解封情况),以便了解案件的进展情况,保证担保财产的及时解封。
保证金在我公司担保财产解封后三日内无息退还给当事人,当事人须交回我公司的保证金收据。
保证金收取:
一般按一个月到两个月的担保费计算。
主要目的
(1)保证结案后解封;
(2)保证及时反馈案件进展情况;(3)超过2个月抵超期的担保费。
***保全费?
保全费是当事人向人民法院申请财产保全时应向人民法院交纳的费用,和诉讼费性质一样,可以由败诉方承担。
计算:
保全标的金额在1000元以内的按每件30元计;保全标的金额在1000元以上、100000元以下按1%+20元计;保全标的金额100000元以上按0.5%+520元计;保全费最多不超过5000元。
6、业务流程?
办理全部手续所需要的时间?
担保费支付方式等?
担保项目申请(客户提供相关的基本资料)—担保案件资料审查(项目经理初审→总经理再审→风控部律师终审→答复当事人或律师是否可做)—根据双方谈妥的内容,修改制作合同,然后签订担保合同—当事人按合同约定缴纳费用—准备好担保资料办理担保手续
担保案件资料审查:
半天到一天时间
法院办理担保手续:
一般为签订担保合同两个工作日内可办理
7、担保期限?
担保期间是向人民法院申请诉讼保全担保之日至法院解封乙方的担保财产之日为止(包括以和解和调解终结的案件),最长不超过6个月。
关于担保时间超出6个月,如何收取担保费?
担保时间超出6个月,以人民币元/月,按月收取超出时间的担保费,不足月按
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