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超经典林鸿潮行政法彩色笔记
行政法学知识体系索引表
行政法概述——行政、行政法的法律渊源、行政法的基本原则
行政法行政主体—行政主体资格、行政主体类型、行政授权与行政委托
总论抽象行为—抽象行为的种类、抽象行为的制定、抽象行为的效力与监督
具体行为—具体行为的特征、具体行为的成立、具体行为的效力
行政许可—许可的设定、许可的实施、许可的监督检查
行政处罚—处罚的种类、处罚的设定、处罚的实施、处罚的执行、治安处罚
行政行为法行政强制—行政强制措施、行政强制执行
政府采购—采购法的适用、采购当事人、采购方式、采购纠纷的解决
其他行为-行政征收与征用、行政奖励与给付、行政裁决与调解
争议内容—行政诉讼受案范围、行政复议受案范围、复议与诉讼衔接关系
争议结构—处理争议者(行政诉讼管辖法院、行政复议机关)
行—提起争议者(行政诉讼原告、行政复议申请人)
政—受到争议者(行政诉讼被告、行政复议被申请人)
法争议过程—一般过程(起诉、受理、审理)
学行政争议法—特殊过程(撤诉、缺席判决、合并审理、一审期间被告改变原
具体行政行为、行政诉讼中对其他争议的处理)
争议规则—证据规则(举证、取证、质证、认证)
—法律规则(行政诉讼的法律适用)
争议结果—行政诉讼裁判、行政复议决定
执行制度-行政诉讼裁判的执行、具体行政行为的执行
赔偿范围—国家赔偿责任的构成、行政赔偿范围、司法赔偿范围
国家赔偿法赔偿关系—赔偿请求人、行政赔偿义务机关、司法赔偿义务机关
赔偿程序—行政赔偿程序、司法赔偿程序、国家赔偿的方式与计算
行政案例(行政法案例的分析方法)-提问分析法、意思表示分析法、知识结构分析法
行政法彩色笔记
行政法学十八专题八十八表/林鸿潮
(补十五表)
第一部分行政法总论
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(补)专题一:
行政法概述―――控制国家权力
主要内容:
行政;行政法的法律渊源;行政法的基本原则。
核心考点:
行政法的基本原则。
行政的概念(表-补A)
现代行政(Administration、Executive)
公共行政
国家行政―――行政法上的“行政”是国家管理公共事务的活动,是执行法律的活动。
公共事业组织的行政
地域性自治组织的行政
团体性自治组织的行政
其他公共行政
普通行政
以营利为目的的企业行政
民营非营利社会服组织的行政
其他普通行政
★★国家行政的特征(表-补1)
特征
公共性
国家职权性
执行性
积极性
管理性
区别对象
私行为、私行政
自治管理活动
狭义立法活动
狭义司法活动
侦查活动、政治活动
注意:
这五个特性并不是并列关系,而是层层递进关系
★★行政法的法律渊源(表-补2)
宪法
具有最高法律效力,但很少在司法活动中得到适用
法律
分为基本法律与普通法律,但实际上效力没有差别
行政法规
由国务院制定,在我国目前往往能起到法律的作用
地方性法规
由省级或者较大的市的人大及其常委会制定
自治条例与单行条例
由民族自治地方(区州县旗)的人大制定并报批后施行(没有常委会)
部门规章
由国务院组成部门(部委行署)或国务院直属机构制定
地方性规章
由省级或者较大的市的政府制定
国际条约和协定
原则上需转化成国内法方能成为法律渊源,但存在例外
法律解释
目前由全国人大常委会解释法律,其效力等于法律
司法解释
司法解释不是正式的法律渊源,但实际上作用巨大
注:
较大的市包括省会市、经济特区所在市、国务院批准的较大的市(计划单列市)
★★★★行政法的基本原则(表-补3)
分类
基本原则
具体要求
合法性的要求
合法行政
法律优先(行政活动不得违背现有法律);法律保留(行政活动应当依照法律的授权进行)
程序正当
行政公开(保障知情权);公众参与(表达意见陈述申辩);公务回避(实体回避与程序回避)
权责统一
行政效能(赋予执法手段、保证政令有效);行政责任(行政违法或不当应承担法律责任)
合理性的要求
合理行政
符合正常理智;公平公正对待;考虑相关因素、不考虑无关因素;符合比例原则
高效便民
行政效率(积极履行职责、及时履行职责);便利当事人(减轻当事人程序负担)
诚实信用
行政信息真实(行政机关对信息真实性负责);保护信赖利益(行政行为不得随意变更)
注意:
一个行政行为,如果不合法,则推定必然不合理(防止行政机关借合理之名滥用权利,进行违法行为)
MAX注:
“行政法概述”这个专题,在05年的录音中,林鸿潮滔滔不绝的讲了一个多小时才讲完,今年不知道为什么删去了(也许是为了节省讲课时间?
),有05年录音的朋友可以听一下。
专题一:
行政主体
主要内容:
行政主体资格;行政主体类型;行政授权与行政委托。
核心考点:
行政主体资格。
★★★★行政主体资格(重点掌握其判断标准)(表-1)
标准
具体含义
权
自己享有并行使行政职权;否则可能是民事主体
名
以自己名义实施行政活动;从其签名盖章上体现
责
必须能够独立承担因行政活动而产生的法律责任
注意:
三个标准中,“责”才是金标准,有权、有名,但不能独立承担责任,仍然不是行政主体
★★行政主体类型(表-2)
中央行政主体
第一级★国务院
第二级★组成部门★直属(特设)机构☆直属事业单位☆议事协调机构办公机构办事机构
(只有组成部门的设立、增加、减少、合并须经全国人大或其常委会批准,其他国务院可自主决定)
第三级★国务院组成部门管理的机构☆上述国务院下属单位的内设机构(专利复审、商标评审)
地方行政主体
第一级★地方各级政府★中央主体派驻地方的机构
第二级★派出机关★工作部门★直属(特设)机构☆直属事业单位☆议事协调机构办公机构办事机构
(只有县级以上人民政府设立下属部门与机构,乡镇人民政府没有下设部门与机构)
第三级☆上述第二级主体的内设机构☆上述第二级主体的派出机构(派出所、工商所、税务所)
非政府行政主体
★被授权的企业组织★被授权的事业单位★被授权的社会团体★被授权的群众自治组织
(如某些公用事业企业)(如高等院校)(如某些行业协会)(如村委会、居委会)
说明:
★表示有行政主体资格;☆表示经授权可能有行政主体资格;未标注者表示无行政主体资格。
★★各类机关、机构、组织的行政主体资格(表-补5)――与(表-2)互补
中央机关与机构
地方机关与机构
非政府组织与个人
是主体
①国务院
②国务院组成部门
③国务院直属单位和特设机构
④国务院组成部门管理的机构
⑤经授权的内设机构
⑥经授权的议事协调机构(学位)
①各级人民政府
②县以上政府工作部门、直属机构、特设机构
③三种派出机关(行署、区公所、街办)
④中央机关或机构依法设立的分支机构
⑤经授权的派出机构、内设机构
⑥特定条件下的综合执法机构
①被授权的企业组织
②被授权的事业单位
③被授权的社会团体
④被授权的村居委会
非主体
①国务院办公机构、办事机构
②XX的内设机构
③XX的议事协调机构
①地方政府办公机构、办事机构
②XX的内设机构、派出机构
③XX的议事协调机构
受委托的组织和个人
★★中央与地方行政机关、行政机构(表-补6)――与(表-2)互补
部门的设、增、减、并
派出机关的设立
国务院
组成部门须经全国人大或其常委会决定,其它可自主决定
大区制度已废除
省级政府
报上一级政府批准,本级人大常委会备案
设地区行署须经国务院批准
市级政府
报上一级政府批准,本级人大常委会备案
无派出机关
县级政府
报上一级政府批准,本级人大常委会备案
县级政府设区公所须经省批准,市辖区或县级市设街办须经上一级政府批准
真题-1(04-74-多选)关于国家行政机构,下列哪些说法是不正确的?
A.国家粮食局是国务院直属机构
B.国务院台湾事务办公室是主管台湾事务的办事机构
C.财政部的司级内设机构的增设由财政部审核,国务院机构编制管理机关批准
D.国务院学位委员会是国务院组成部门
答案:
ACD
★★行政授权与行政委托(表-3)
行政授权
行政委托
对象
机构、组织
机关、机构、组织、个人
依据
法律、法规或规章的授予
没有明确依据,不违背特别规定即可
后果
获得行政主体资格
没有行政主体资格
方式
直接授权;间接授权(没有指明授权对象)
实际委托;推定委托
专题二:
抽象行政行为
主要内容:
抽象行为的种类;抽象行为的制定;抽象行为的效力与监督。
核心考点:
抽象行为的效力与监督。
★抽象行政行为的种类(表-4)
种类
权限范围
行政法规
既可对上位法做出执行性、补充性规定,也可自主创设权利义务
行政规章
原则上只能对上位法做出执行性、补充性规定,不得自主创设权利义务
其他行政规范性文件
原则上只能严格遵循上位法,仅限于做出执行性规定
★★抽象行政行为的制定(重点掌握行政法规的制定)(表-5)
主体
国务院
权限
①执行法律规定的事项;
②执行宪法规定的国务院职权事项;
③执行全国人大及其常委会授权的事项(见表-6)
立项
①由国务院有关部门报请立项;
②由国务院法制机构拟订年度立法工作计划报国务院审批
起草
①由有关部门起草或由国务院法制机构起草、组织起草;
②由起草部门主要负责人签字送审(几个部门共同起草的,共同签名)
审查
①国务院法制机构负责审查;
②直接涉及公民、法人或其它组织切身利益的可以听证,有关行政许可的必须听证;
③由法制机构主要负责人建议提请审议,但调整范围单一、各方面意见一致或法律配套法规可以传批
决定
①国务院常务会议审议,法制机构或起草部门做说明;或直接由国务院审批
②总理签署国务院令公布施行
公布
①标准文本为国务院公报文本;
②公布后30日后施行,但涉及国家安全、外汇汇率、货币政策确定及公布后不立即施行将有碍法规施行的,可以自公布之日起施行;
③公布后30日内由办公厅报请备案
解释
①属条文本身问题的,国务院各部门和省级政府可要求解释,由国务院法制机构拟订解释草案报国务院同意后,由国务院或其授权的有关部门公布;
②属具体应用问题的,国务院各部门与省级政府的法制机构可请求解释,由国务院法制机构解释答复;涉及重大问题的由其提出意见报国务院同意后答复;
授权立法中的特殊问题(表-6)
授权立法的范围
犯罪与刑罚、剥夺公民政治权利、限制人身自由的强制措施与处罚、司法制度属法律绝对保留
授权立法的义务
严格按照授权目的和范围行使该权力;权力不得转授;立法须报授权规定机关备案
授权立法的效力
具有准法律的地位,授权制定的行政法规与法律相冲突的,应当由全国人大常委会裁决
授权立法的终止
条件成熟时国务院应报请全国人大及其常委会立法,立法后原授权立法及授权终止
授权立法的识别
授权制定的行政法规一般称“某某暂行条例”,而普通行政法规一般称“某某条例”
其它抽象行政行为的制定问题(表-7)
制定机关
报请立项
决定
公布
备案
部门
规章
国务院组成部门、直属机构、部分直属事业单位
部门工作机构
部务会议或委员会会议决定
标准文本为本部门或国务院公报
公布后30日内由法制机构报请备案
地方性规章
省级政府和较大市政府
政府工作部门或其下级政府
政府常务会议或全体会议决定
标准文本为地方政府公报
说明:
对于其他行政规范性文件的制定问题,尚无法律集中调整,原则上参照规章的制定进行。
行政法规制定的流程(表-8)
建议送审
主体权限立项起草审查决定公布实施备案解释①②
①②③传批
(③即授权立法)
主体立项决定公布备案
(注意就以上五项将行政规章的制定与行政法规的制定进行对比)
★★★★抽象行政行为的效力与监督(表-9)
文本与效力
批准与备案
改变与撤销
冲突与适用
法律
低于宪法
批准问题:
①自治区条例报全国人大常委会批准
②较大市法规、自治州县条例报省级人大常委会批准
备案问题:
①备案找上级
②人大不备案
③批准当备案
④规章有例外(全国人大常不管规章备案)
①领导关系:
若两机关为领导关系,则上级既可撤销也可改变下级立法
②监督关系:
若两机关为监督关系,则上级只能撤销不能改变下级立法
③授权关系:
若两机关为授权关系,则上级可撤销下级立法乃至撤销授权
④批准关系:
经过批准的立法视为批准者的立法对待(但审查结果仅为撤销)
①特别法优于一般法
②新法优于旧法
③法不溯及既往,但有利溯及除外
④新一般规定与旧特别规定冲突的,由制定机关裁决(制定机关为某级人大的,则替换为其常委会)
①授权制定的行政法规或经济特区法规与法律冲突无法决定适用的,由全国人大常委会裁决
②部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间冲突的,由国务院裁决
③地方性法规与部门规章冲突,国务院可决定适用地方性法规,适用部门规章的则应提请全国人大常委会裁决
④省政府规章与较大市法规冲突,省级人大常委会处理
行政
法规
低于宪法、法律
地方性法规
低于宪法、法律、行政法规、上级地方法规
部门
规章
低于宪法、法律、行政法规
地方性规章
低于宪法、法律、行政法规、本级以上地方法规、上级地方规章
自治条例单行条例与经济特区法规
类似本级地方性法规,但可对上位法做变通规定并在本区域内优先适用
★★★★抽象行政行为的效力与监督(表-补11)――与(表-9)互补
立法
效力
批准与备案
审查与撤销
冲突与适用
法律
低于宪法
无须备案
①全国人大可改变或撤销其常委会立法,或撤销其批准的条例
②全国人大常委会可撤销下级人大及其常委会的立法或其批准的条例
③省级人大可改变或撤销其常委会立法或其批准的法规
④各级人大常委会可撤销本级政府立法
⑤国务院改变或撤销规章
⑥上级政府可改变或撤销下一级政府立法
⑦授权机关可撤销被授权机关的立法乃至撤销授权
⑧国务院、中央军委、高法、高检、省级人大常委会认为法规、条例同宪法法律抵触,可以向全国人大常委会书面提出审查要求,其他主体只能提出审查建议。
①特别规定优先
②新规定优先
③有利溯及既往
④新一般规定与旧特别规定冲突的,法律由全国人大常委会裁决,其它由制定机关裁决
授权立法与法律冲突的,由全国人大常委会裁决
行政
法规
低于宪法、法律
报全国人大
常委会备案
地方性法规
低于宪法、法律、行政法规、上级地方法规
市级法规须经省级人大常委会批准
①地方性法规与部门规章冲突,国务院可决定适用地方性法规,应适用部门规章的应提请全国人大常委会裁决
②部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间冲突的由国务院裁决
③省级规章与市级法规冲突的由省级人大常委会处理
部门
规章
低于宪法、法律、行政法规
报国务院备案
地方性规章
低于宪法、法律、行政法规、本级以上地方法规、上级地方规章
省级规章报国务院和本级人大常委会;市级规章报国务院、省级与本级人大常委会、省级政府备案
自治条例单行条例与经济特区法规
类似本级地方法规,但可做变通规定在本区域内优先适用
自治区条例由全国人大常委会批准;州县条例由省级人大常委会批准;经济特区法规根据全国人大授权制定
经济特区根据授权做出的变通规定与法律冲突难以决定适用的,由全国人大常委会裁决
真题-2(05-43-单选)下列有关法律规范的适用和备案的哪一种说法是正确的?
A.地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致不能确定如何适用时,由国务院作出最终裁决
B.不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不能确定如何适用时,由国务院裁决
C.地方政府规章内容不适当的,国务院应当予以改变或者撤销
D.凡被授权机关制定的法规违背授权目的的,授权和所制定的法规应当一并被撤销
答案:
C
专题三:
具体行政行为
主要内容:
具体行为的特征;具体行为的成立;具体行为的效力。
核心考点:
具体行为的特征。
★★★★★具体行政行为的特征(是判别具体行政行为的关键)(表-10)
突出特征
处分性
特定性
单方性
外部性
具体含义
依行政主体的意志建立、变更或消灭行政法上的权利义务关系
是针对特定事项与特定人做出的行为
基于行政主体单方意志便可成立
行政主体对外而非对内实施职权
区别对象
行政事实行为、行政指导行为
狭义立法行为、抽象行政行为
行政合同行为
内部行政行为
★★具体行政行为的成立与效力
具体行政行为的成立条件(表-11)
主体上
内容上
程序上
实施者是行政主体,且具体实施人员意志健全
向当事人表达出效果意思
依照法定时间和方式送达当事人
具体行政行为的效力内容(表-12)
效力
含义
产生条件
后果
拘束力
形式上推定的效力
一经生效即产生
当事人应遵守;做出者不得随意更改;他人不得随意干预
确定力
实质上确定的效力
争议期过后产生
具体行政行为确定的权利义务关系不再争议,不得更改
执行力
现实中实现的效力
履行期过后产生
使用国家强制力实现具体行政行为确定的权利义务安排
具体行政行为效力的产生过程(表-13)
具体行政行为作出产生拘束力产生确定力产生执行力
一般情况下经过争议期经过履行期
具体行政行为的效力变化(无效、撤销与废止)(表-14)
条件
效力
后果
无效
行为明显重大违法;如要求行对人去犯罪、行为毫无法律依据、毫无事实根据
自始不发生任何效力
可随时主张无效;随时宣告无效;可获国家赔偿
撤销
行为一般违法或明显不当
被撤销前推定为有效,撤销后溯及为自始无效
需依法定程序撤销;撤销后可获国家赔偿
废止
原有法律依据已改变;客观情况发生重大变化;行为目的已实现,无须继续存在
废止前有效;废止后无效
因信赖保护可获国家补偿
注意:
行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前,不向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据,或者拒绝听取当事人的陈述、申辩,行政处罚决定不能成立;当事人放弃陈述或者申辩权利的除外。
具体行政行为的无效、撤销与废止图示(表-15)
①无效:
×(随时可被宣告无效,自始没有任何效力)
②撤销:
×(被撤销前有效,被撤销后溯及推定无效)
③废止:
×(被废止前有效,被废止后失去效力)
真题-3(02-75-多选)刘某因超载被公路管理机关执法人员李某拦截,李某口头作出罚款200元的处罚决定,并要求当场缴纳。
刘某要求出具书面处罚决定和罚款收据,李某认为其要求属于强词夺理,拒绝听取其申辩。
关于该处罚决定,下列哪些说法是错误的?
A.该处罚决定不成立,刘某可以拒绝
B.该处罚决定违法,刘某缴纳罚款后可以申请复议或者提起诉讼
C.该处罚决定不成立,刘某缴纳罚款后可以申请复议或者提起诉讼
D.该处罚决定无效,刘某可以拒绝
答案:
BD
第二部分行政行为法
专题四:
行政许可
主要内容:
行政许可的设定;行政许可的实施;行政许可的监督检查。
核心考点:
行政许可的设定;行政许可的实施。
★★★行政许可的设定
行政许可设定的范围(表-16)
可以设定许可的事项
①一般许可:
从事直接涉及公共利益(国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护)或个人重大利益(人身健康、生命财产安全)的特殊活动
②特许:
有限自然资源的开发利用、公共资源的配置或特定行业的市场准入
③认可:
特定职业行业资格、资质的确定
④核准:
特定设备、设施、产品、物品的检验、检测、检疫
⑤登记:
企业或其他组织的设立
可以不设定许可的标准
①能够自主决定的
②市场能够调节的
③能够自律管理的
④能够事后监督的
设定后停止实施的标准
省级政府对行政法规设定的有关经济事务的许可,认为符合可以不设定许可的标准的,报国务院批准后可在本区域内停止实施。
此区域可以设定许可(第十二条)
此区域可以不设定许可(第十三条)
圈外的区域不得设定许可
行政许可设定的权限(表-17)
创设经常性许可
创设非经常性许可
制定具体规定
禁止设定许可
法律
可以创设
无此情况
无此情况
中央立法无特殊禁止
行政法规
法律未创设时可以创设
必要时国务院可以决定方式设定;实施后除临时性许可外,应及时提请全国人大及其常委会立法或自行制定行政法规
行政法规、地方性法规、所有的行政规章都可在上位法范围内作出具体规定,但不得增设许可,不得增设违反上位法的其他条件
地方法规
上位法未创设时可以创设
无此情况
①必须由国家统一确定资格资质的许可
②企业或其他组织的设立登记及其前置性许可
③限制外地生产、经营、服务、商品进入的许可
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