专利代理人授予专利权的实质条件五.docx

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专利代理人授予专利权的实质条件五

授予专利权的实质条件（五）

（总分：

43.00，做题时间：

90分钟）

一、{{B}}不定项选择题{{/B}}（总题数：

43，分数：

43.00）

1.下列哪些物品不属于外观设计专利保护的客体?

∙A.一幅山水国画

∙B.电脑包的内部夹层设计

∙C.帽子上的花纹设计

∙D.手机开机时才能看到的显示屏图案

（分数：

1.00）

 A. √

 B. √

 C.

 D. √

解析：

[解析]外观设计专利保护的客体[解析]《专利法》第2条第4款规定：

“外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有关感并适于工业应用的新设计。

”《专利审查指南2010》1-3-7.4“不授予外观设计专利权的情形”中规定：

“根据专利法第二条第四款的规定，以下属于不授予外观设计专利权的情形……（8）纯属美术、书法、摄影范畴的作品……（11）产品通电后显示的图案。

例如，电子表表盘显示的图案、手机显示屏上显示的图案、软件界面等。

”由上述（8）、（11）可知，选项A、D不属于外观设计专利的保护客体；选项B为产品的内部结构，也不属于外观设计专利的保护客体。

故选项A、B、D符合题意。

选项C属于外观设计专利的保护客体，不符合题意。

2.在进行外观设计相同或者实质相同判断时，下列哪些说法是正确的?

∙A.一般应当用一项在先设计与被比设计进行单独对比

∙B.只需将两项外观设计的主要部分进行对比

∙C.可以借助放大镜、显微镜、化学手段对外观设计进行观察

∙D.仅以产品的外观作为判断的对象

（分数：

1.00）

 A. √

 B.

 C.

 D. √

解析：

[解析]外观设计应当具有明显区别[解析]根据《专利法》第23条规定。

A．《专利审查指南2010》4-5-5.2.1“单独对比”中规定：

“一般应当用一项对比设计与涉案专利进行单独对比，而不能将两项或者两项以上对比设计结合起来与涉案专利进行对比。

涉案专利包含有若干项具有独立使用价值的产品的外观设计的，例如，成套产品外观设计或者同一产品两项以上的相似外观设计，可以用不同的对比设计与其所对应的各项外观设计分别进行单独对比。

涉案专利是由组装在一起使用的至少两个构件构成的产品的外观设计的，可以将与其构件数量相对应的明显具有组装关系的构件结合起来作为一项对比设计与涉案专利进行对比。

”外观设计判断适用单独对比原则，故选项A正确。

B．《专利审查指南2010》4-5-5.2.4“整体观察、综合判断”中规定：

“对比时应当采用整体观察、综合判断的方式。

所谓整体观察、综合判断是指由涉案专利与对比设计的整体来判断，而不从外观设计的部分或者局部出发得出判断结论。

”故选项B错误。

C．《专利审查指南2010》4-5-5.2.2“直接观察”中规定：

“在对比时应当通过视觉进行直接观察，不能借助放大镜、显微镜、化学分析等其他工具或者手段进行比较，不能由视觉直接分辨的部分或者要素不能作为判断的依据。

例如，有些纺织品用视觉观看其形状、图案和色彩是相同的，但在放大镜下观察，其纹路有很大的不同。

”故选项C错误。

D．《专利审查指南2010》4-5-5.2.3“仅以产品的外观作为判断的对象”中规定：

“在对比时应当仅以产品的外观作为判断的对象，考虑产品的形状、图案、色彩这三个要素产生的视觉效果。

”故选项D正确。

（注意：

仅以产品的外观作为判断的对象，并不等于仅以产品的外观作为判断的全部基准。

根据《专利审查指南2010》4-5-5.1.1“外观设计相同的概念”和《专利审查指南2010》4-5-5.1.2“外观设计实质相同”的规定，在进行外观设计相同或实质相同的判断时，首先应判断两者是否属于相同或相近种类。

此外，《专利法》第59条第2款规定：

“外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。

”《专利审查指南2010》4-5-3“判断客体”中规定：

“在确定判断客体时，对于涉案专利，除应当根据外观设计的图片或者照片进行确定外，还应当根据简要说明中是否写明请求保护色彩、‘平面产品中单元图案两方连续或者四方连续等无限定边界的情况’（简称为不限定边界）等内容加以确定。

”）

3.陈某拥有一项发明专利申请，其优先权日为2007年8月8日。

如果下列出版物上均记载了与该申请中所请求保护的技术方案相同的技术内容，且没有其他证据能证明其实际公开日，则其中哪些会导致该专利申请中的发明丧失新颖性?

∙A.印刷日为2007年8月的专业书籍

∙B.2007年5月6日已经公开发行的美国刊物

∙C.公开日为2007年8月3日的发明专利申请说明书

∙D.印刷日为2007年8月8日的内部资料

（分数：

1.00）

 A.

 B. √

 C. √

 D.

解析：

[解析]影响新颖性的出版物公开[解析]A．《专利审查指南2010》2-3-2.1.2.1“出版物公开”中规定：

“出版物的印刷日视为公开日，有其他证据证明其公开日的除外。

印刷日只写明年月或者年份的，以所写月份的最后一日或者所写年份的12月31日为公开日。

”选项A中出版物的公开日为2007年8月31日，故选项A不符合题意。

B．根据《专利审查指南2010》2-3-2.1.2.1“出版物公开”的规定，选项B符合题意。

C．《专利审查指南2010》2-3-2.1.2.1“出版物公开”中规定：

“专利法意义上的出版物是指记载有技术或设计内容的独立存在的传播载体，并且应当表明或者有其他证据证明其公开发表或出版的时间。

符合上述含义的出版物可以是各种印刷的、打字的纸件，例如专利文献、科技杂志、科技书籍、学术论文、专业文献、教科书、技术手册、正式公布的会议记录或者技术报告、报纸、产品样本、产品目录、广告宣传册等，也可以是用电、光、磁、照相等方法制成的视听资料，例如缩微胶片、影片、照相底片、录像带、磁带、唱片、光盘等，还可以是以其他形式存在的资料，例如存在于互联网或其他在线数据库中的资料等。

”故选项C符合题意。

D．根据《专利审查指南2010》2-3-2.1.2.1“出版物公开”的规定，以及《专利审查指南2010》2-3-2.1.1“时间界限”中规定：

“现有技术的时间界限是申请日，享有优先权的，则指优先权日。

广义上说，申请日以前公开的技术内容都属于现有技术，但申请日当天公开的技术内容不包括在现有技术范围内。

”故选项D不符合题意。

4.下列哪些属于不授予专利权的主题?

∙A.用于杀菌的电磁波，其在食物杀菌方面具有其他电磁波不可比拟的功效

∙B.投币式游戏机，其可以根据游戏者获得分数的高低，自动抛出不同等级的奖品

∙C.胃肠造影诊断法，其采用了一种新型造影仪器，能够更清晰地显示造影图像

∙D.魔方玩具的游戏方法，利用该方法可将魔方玩具拼装成预定的形状

（分数：

1.00）

 A. √

 B.

 C. √

 D. √

解析：

[解析]不授予专利权的主题[解析]A．根据《专利审查指南2010》2-1-4.1“科学发现”的规定，选项A符合题意。

B．《专利审查指南2010》2-1-3.1.4“部分违反专利法第五条第一款的申请”中规定：

“一件专利申请中含有违反法律、社会公德或者妨害公共利益的内容，而其他部分是合法的，则该专利申请称为部分违反专利法第五条第一款的申请。

对于这样的专利申请，审查员在审查时，应当通知申请人进行修改，删除违反专利法第五条第一款的部分。

如果申请人不同意删除违法的部分，就不能被授予专利权。

例如，一项“投币式弹子游戏机”的发明创造。

游戏者如果达到一定的分数，机器则抛出一定数量的钱币。

{{U}}审查员应当通知申请人将抛出钱币的部分删除或对其进行修改，使之成为一个单纯的投币式游戏机{{/U}}。

否则，它即使是一项新的有创造性的技术方案，也不能被授予专利权。

”选项B是一种单纯的投币式游戏机，符合可授予专利权客体的定义。

故选项B不符合题意。

C．根据《专利审查指南2010》2-1-4.3.1.1“属于诊断方法的发明”的规定。

选项C中要保护的主题是一种诊断方法，虽然其特征中包括一种新型造影仪器，但也不能对其诊断方法本身授予专利权，故选项C符合题意。

D．根据《专利审查指南2010》2-1-4.2“智力活动的规则和方法”的规定，选项D符合题意。

5.申请人在同一天提交了两件发明专利申请，其中一件专利申请的权利要求要求保护一种包括步骤a、b、c的制备方法，并且加热温度范围在0℃～100℃，另一件专利申请的权利要求也要求保护一种包括步骤a、b、c的制备方法，并且加热温度范围在50℃～150℃。

以下说法哪些是正确的?

∙A.两件专利申请要求保护的发明是否属于同样的发明创造无法判断

∙B.两件专利申请要求保护的发明属于同样的发明创造

∙C.两件专利申请要求保护的发明不属于同样的发明创造

∙D.申请人必须修改申请文件，使两件专利申请权利要求的温度范围不相重叠，才可能被授予专利权

（分数：

1.00）

 A.

 B.

 C. √

 D.

解析：

[解析]同样发明创造的判断[解析]根据《专利审查指南2010》2-3-6.1“判断原则”的规定，选项C正确，选项A、B、D错误。

6.判断外观设计是否相同或实质相同时应当考虑的因素包括：

∙A.产品的形状

∙B.产品的大小

∙C.产品的图案

∙D.产品的性能

（分数：

1.00）

 A. √

 B.

 C. √

 D.

解析：

[解析]外观设计相同或实质相同的判断[解析]A．C．《专利审查指南2010》4-5-5.2.3“仅以产品的外观作为判断的对象”中规定：

“在对比时应当仅以产品的外观作为判断的对象，考虑产品的形状、图案、色彩这三个要素产生的视觉效果。

”产品的形状、图案是判断外观相近似中需要考虑的因素，故选项A、C正确。

B．D．根据《专利审查指南2010》4-5-5.1.1“外观设计相同”的规定，选项B、D错误。

7.在下列哪些情况下公开的技术内容可以作为判断一件发明专利申请有无新颖性和创造性的现有技术?

∙A.申请日前在国外某展览会上展出和销售了产品

∙B.他人在申请日前向中国专利局提出，而在申请日后公告的实用新型专利申请

∙C.申请人本人在申请日前4个月召开的全国性学术会议上首次发表了论文。

该申请人在申请时已提出宽限期请求，并按期提交了证明材料

∙D.申请人本人在申请日前3个月在一份杂志上介绍了该专利申请的内容。

该申请人在申请时已提出宽限期请求，并按期提交了证明

（分数：

1.00）

 A. √

 B.

 C.

 D. √

解析：

[解析]现有技术、宽限期、新颖性和创造性的概念[解析]A．根据《专利法》第22条第2款、第5款和《专利审查指南2010》2-3-2.1.2“公开方式”的规定，新《专利法》实施后，使用公开的范围已经没有地域限制。

故选项A正确。

B．根据《专利审查指南2010》2-3-2.2“抵触申请”的规定，选项B中的内容属于抵触申请，只可用于判断该申请的新颖性，而不能用于判断创造性。

故选项B错误。

C．D．根据《专利法》第24条的规定，选项C错误，选项D正确。

8.以下对于出版物内容是否公开的判断，哪些是正确的?

∙A.某外国公众图书馆中陈放有一本技术资料，但从图书馆的借阅记录来看，从没有人借阅过此资料，所以该资料中的技术内容不属于公开

∙B.某技术杂志在研究所内部发行，并在封面上印有“内部发行”。

虽然研究所外的某人曾通过私人关系看到过该刊物，但是该刊物中的技术资料不属于公开

∙C.某技术杂志虽然无论谁都可以订阅，但是其封面上印有“内部发行”字样，所以在该杂志中的技术内容不属于公开

∙D.某工厂内部发行一技术刊物，仅限于厂内技术人员订阅，并且其他人员及厂外人员不得借阅，但该刊物并未标明为内部刊物，所以该刊物中的技术内容属于公开

（分数：

1.00）

 A.

 B. √

 C.

 D.

解析：

[解析]出版物的公开[解析]A．根据《专利审查指南2010》2-3-2.1.2.1“出版物公开”的规定，选项A错误。

B．C．D．根据《专利审查指南2010》2-3-2.1.2.1“出版物公开”的规定。

选项B中所述的刊物属于内部发行的出版物，虽然某人曾通过私人关系看到过该刊物，但该行为不是普遍现象，也不是普通公众能做到的，而且，由于该刊物是保密的，某人也因此对其获知的内容负有保密的义务，故选项B正确。

选项C中的刊物实际上处于公开状态，故选项C错误。

选项D中所述的刊物与选项B中的情况实质上相同，故选项D错误。

9.就判断新颖性而言，下列哪些说法是正确的?

∙A.某项新技术在某大学举办的学术会议上首次发表，且会议期间对记载该技术的资料未采取任何保密措施，则该技术属于被公开的技术方案

∙B.在企业内部发行并要求保密的刊物上记载的技术方案属于尚未公开的技术方案

∙C.某人的学术专著出版后，未销售出一本，同时在情报所的收藏信息中发现该专著也从未被借阅过，因此该专著中记载的技术方案属于尚未公开的技术方案

∙D.产品在某外国的商店橱窗中展示不构成对该产品所含发明创造的公开

（分数：

1.00）

 A. √

 B. √

 C.

 D.

解析：

[解析]现有技术和新颖性[解析]A．《专利审查指南2010》2-3-2.1.2.3“以其他方式公开”中规定：

“为公众所知的其他方式，主要是指口头公开等……口头交谈、报告、讨论会发言以其发生之日为公开日。

”《专利审查指南2010》2-3-2.1.2.1“出版物公开”中规定：

“专利法意义上的出版物是指记载有技术或设计内容的独立存在的传播栽体，并且应当表明或者有其他证据证明其公开发表或出版的时间。

符合上述含义的出版物可以是各种印刷的、打字的纸件，例如专利文献、科技杂志、科技书籍、学术论文、专业文献、教科书、技术手册、正式公布的会议记录或者技术报告、报纸、产品样本、产品目录、广告宣传册等……”对于选项A．不论其发表是通过口头方式还是会议资料的方式，都将构成现有技术。

故选项A正确。

B．《专利审查指南2010》2-3-2.1.2.1“出版物公开”中规定：

“印有‘内部资料’、‘内部发行’等字样的出版物，确系在特定范围内发行并要求保密的，不属于公开出版物。

”故选项B正确。

C．《专利审查指南2010》2-3-2.1.2.1“出版物公开”中规定：

“出版物不受地理位置、语言或者获得方式的限制，也不受年代的限制。

出版物的出版发行量多少、是否有人阅读过、申请人是否知道是无关紧要的。

”故选项C错误。

D．根据《专利法》第22条第2款、第5款，现行《专利法》已经采用绝对新颖性标准，取消了地域限制，申请日前在国外公开使用或者以其他方式为公众所知的技术内容均构成现有技术。

故选项D错误。

10.以下关于某种发明能否授予专利权的判断中，哪些是错误的?

∙A.一种能够控制特定机械状态发生概率的装置，由于该装置可能被用于赌博，因此该装置不能授予专利权

∙B.一种能治疗乙肝的药品，由于医药卫生行政部门认为该药副作用超标，不准许其上市，因此该药品不能授予专利权

∙C.一种能致人失明的供公安部门使用的防暴武器，由于该武器的使用会致人伤残，因此该武器不能授予专利权

∙D.一种能透过玻璃听到他人谈话的装置，由于该装置可能被用于窃听，危害公共秩序，因此该装置不能授予专利权

（分数：

1.00）

 A. √

 B. √

 C. √

 D. √

解析：

[解析]不授予专利权的主题[解析]A．C．根据《专利审查指南2010》2-1-3.1.1“违反法律的发明创造”的规定，选项A、C错误，符合题意。

B．D．《专利审查指南2010》2-1-3.1.3“妨害公共利益的发明创造”中规定：

“妨害公共利益，是指发明创造的实施或使用会给公众或社会造成危害，或者会使国家和社会的正常秩序受到影响……但是，如果发明创造因滥用而可能造成妨害公共利益的，或者发明创造在产生积极效果的同时存在某种缺点的，例如对人体有某种副作用的药品，则不能以‘妨害公共利益’为理由拒绝授予专利权。

”故选项B、D错误，符合题意。

11.著名外科医生张某发明了一种用于清洗伤口的药水，按照其独特的方法涂抹该药水可促进伤口的愈合，张某欲就该药水和使用该药水促进伤口愈合的方法申请专利。

下列说法哪些是正确的?

∙A.该药水属于可授予专利权的主题

∙B.使用该药水促进伤口愈合的方法属于可授予专利权的主题

∙C.该药水和使用该药水促进伤口愈合的方法都属于可授予专利权的主题

∙D.该药水和使用该药水促进伤口愈合的方法都不属于可授予专利权的主题

（分数：

1.00）

 A. √

 B.

 C.

 D.

解析：

[解析]不授予专利权的主题[解析]《专利审查指南2010》2-1-4.3.2“治疗方法”中规定：

“治疗方法，是指为使有生命的人体或者动物体恢复或获得健康或减少痛苦，进行阻断、缓解或者消除病因或病灶的过程。

”《专利审查指南2010》2-1-4.3.2.1“属于治疗方法的发明”中规定：

“以下几类方法是属于或者应当视为治疗方法的例子，不能被授予专利权。

（1）外科手术治疗方法、药物治疗方法、心理疗法。

（2）以治疗为目的的针灸、麻醉、推拿、按摩、刮痧、气功、催眠、药浴、空气浴、阳光浴、森林浴和护理方法。

（3）以治疗为目的利用电、磁、声、光、热等种类的辐射刺激或照射人体或者动物体的方法。

（4）以治疗为目的采用涂覆、冷冻、透热等方式的治疗方法。

（5）为预防疾病而实施的各种免疫方法。

（6）为实施外科手术治疗方法和/或药物治疗方法采用的辅助方法，例如返回同一主体的细胞、组织或器官的处理方法、血液透析方法、麻醉深度监控方法、药物内服方法、药物注射方法、药物外敷方法等。

（7）以治疗为目的的受孕、避孕、增加精子数量、体外受精、胚胎转移等方法。

（8）以治疗为目的的整容、肢体拉伸、减肥、增高方法。

（9）{{U}}处置人体或动物体伤口的方法，例如伤口消毒方法、包扎方法。

{{/U}}（10）以治疗为目的的其他方法，例如人工呼吸方法、输氧方法。

需要指出的是，虽然使用药物治疗疾病的方法是不能被授予专利权的，但是，{{U}}药物本身是可以被授予专利权的{{/U}}。

”综上，使用该药水促进伤口愈合的方法是不能被授予专利权的，而药水本身则可以被授予专利权。

故选项A正确，选项B、C、D错误。

12.以下哪些情况下，相关权利人可以“与在先权利相冲突”为理由要求宣告一项外观设计专利权无效?

∙A.该外观设计中的图案系采用了他人30年前所画但未发表的一幅水彩画

∙B.该外观设计中使用的图形是专利权人自己拍摄的，但由于角度一致，与他人的摄影作品雷同

∙C.该外观设计中使用的图形是专利权人自己设计的，并曾许可他人申请了商标注册，但该商标注册已经被撤销

∙D.该外观设计中使用的图形是专利权人自己设计的，并曾许可他人申请了商标注册，但在该外观设计申请时该商标尚未被审定公告

（分数：

1.00）

 A. √

 B.

 C.

 D.

解析：

[解析]外观设计专利与在先权利相冲突的判断[解析]A．根据我国著作权法相关规定，作品即使没有公开发表，也享有著作权。

如果有人通过某种途径获知了该作品，并且未经作者同意而在其外观设计中采用，依然构成权利冲突。

由此可见，以该外观设计专利与未发表的一幅水彩画构成“与在先权利相冲突”为由宣告无效是允许的。

故选项A正确。

B．《著作权法实施条例》第2条规定：

“著作权法所称作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。

”只要作品是独立创作的，不存在剽窃或抄袭的情况，就可以享有著作权。

由于该图形是专利权人自己拍摄的，专利权人享有该图形的著作权，不构成与在先权利的冲突。

故选项B错误。

C．在先权利必须是他人在先已经取得的权利。

选项C中由于该商标注册已经被撤销，所以与外观设计专利权并不构成“与在先权利相冲突”。

故选项C错误。

D．在先权利必须是他人在先已经取得的权利。

《商标法》第37条规定：

“注册商标的有效期为十年，自核准注册之日起计算。

”选项D中，由于该商标注册在外观设计申请时尚未被审定公告，可见在外观设计申请时该商标尚未获得核准注册。

由于该商标核准注册日是在外观设计申请日之后，因此该商标注册不属于在先权利。

故选项D错误。

13.下述说法中哪些是正确的?

∙A.由于对实用新型专利不进行实质审查，因此，可以把由于不具备新颖性而被驳回的发明专利申请重新提出实用新型专利申请

∙B.实用新型专利和发明专利的实用性标准是不同的

∙C.实用新型可授予专利权的对象少于发明专利可授予专利权的对象

∙D.由于对于实用新型专利申请只审查其形式，因此，实用新型专利申请可以不必清楚、完整地说明其技术方案

（分数：

1.00）

 A.

 B.

 C. √

 D.

解析：

[解析]实用新型与发明的区别[解析]A．B．根据《专利法》第22条的规定，选项A、B错误。

C．《专利法》第2条第2款、第3款规定：

“发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。

实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。

”故选项C正确。

D．根据《专利法》第26条第3款的规定选项D错误。

14.授予专利权的外观设计，应当满足下列哪些要求?

∙A.在申请日以前未在国外出版物上公开发表过

∙B.在申请日以前未在国外公开使用过

∙C.在申请日之前未在国内出版物上公开发表过

∙D.在申请日以前未在国内公开使用过

（分数：

1.00）

 A. √

 B. √

 C. √

 D. √

解析：

[解析]外观设计专利申请的授权条件[解析]根据《专利法》第23条的规定，现行《专利法》中现有设计不再有地域限制。

故选项A、B、C、D均正确。

15.申请人甲于2005年5月9日完成一项发明创造，并于2005年8月12日下午到国家知识产权局面交了专利申请；申请人乙于2005年7月8日独立完成相同发明创造，并于2005年8月12日上午到邮局用挂号信将专利申请文件寄交国家知识产权局，寄出的邮戳日是2005年8月12日。

假设两件申请均符合其他授权条件，专利权应当授予谁?

∙A.直接授予甲

∙B.直接授予乙

∙C.直接授予甲和乙

∙D.授予甲和乙协商确定的申请人

（分数：

1.00）

 A.

 B.

 C.

 D. √

解析：

[解析]同日的专利申请[解析]《专利法》第9条第2款规定：

“两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。

”《专利法实施细则》第41条第1款规定：

“两个以上的申请人同日（指申请日；有优先权的，指优先权日）分别就同样的发明创造申请专利的，应当在收到国务院专利行政部门的通知后自行协商确定申请人。

”故选项D正确。

16.下述有关外观设计的哪些说法是错误的?

∙A.外观设计的载体可以是工业品、手工艺品，但不能是农产品、畜产品和自然物品

∙B.构成外观设计的可以是产品的形状、图案、色彩或者其结合

∙C.获得专利权的外观设计应当具有实用性，即能够在生活中使用

∙D.使用外观设计的产品应当是能够重复制作的

（分数：

1.00）

 A. √

 B. √

 C. √

 D.

解析：

[解析]外观设计的客体[解析]A．《专利审查指南2010》1-3-7.1“外观设计必须以产品为载体”中规定：

“外观设计是产品的外观设计，其载体应当是产品。

不能重复生产的手工艺品、农产品、畜产品、自然物不能作为外观设计的载体。

”只有