论文浮动抵押的财产变动与效力限制0.docx
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浮动抵押的财产变动与效力限制
董学立
内容提要:
物权法第181条规定了浮动抵押制度。
浮动抵押的突出特征在于抵押财产的可变性。
与此相适应,物权法第189条第2款规定了正常经营活动中的购买人不受追及规则,即浮动抵押权不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的购买人。
但物权法未就与浮动抵押同样密切相关且更具实践价值的购买价金担保权优先受偿规则作出规定,对购买人不受追及规则的植入也并非周到、科学,须借鉴他国经验予以补充完善,构建统一而明晰的动产担保物权受偿次序规则。
关键词:
浮动抵押购买人不受追及规则购买价金担保权优先受偿规则受偿次序
我国物权法第181条规定:
“经当事人书面协议,企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。
”学界通说认为,此条乃动产浮动抵押之规定。
随后,物权法第189条第2款又规定:
“依照本法第181条规定抵押的,不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的购买人。
”可以认为本条规定了正常经营活动中的购买人不受追及规则(以下简称“购买人不受追及规则”),美国动产担保交易法称之为“依商业常规交易中的购买人”(buyersintheordinarycourseofbusiness)不受追及规则。
不仅如此,与浮动抵押制度密切相关,美国动产担保交易制度中还有一项更为重要的制度,即“购买价金担保权”(purchasemoneysecurityinterests,简称PMSI)优先受偿规则,人们习惯上称之为“超级优先权”。
与购买人不受追及规则主要处理浮动抵押权对浮动抵押财产“流出物”的效力不同,购买价金担保权优先受偿规则所要解决的是在浮动抵押存续期间,浮动抵押财产“流入物”上的抵押权受偿次序问题。
作为法律政策考量的产物,不论是前者还是后者,都是物权优先顺序之“登记在先原则”的例外。
这些例外得以产生的基础,当然是浮动抵押的特性。
我国物权法既已明文规定了浮动抵押,受其特性所决定,理应进一步规定与浮动抵押制度密切相关的其他制度。
当然,物权法确实规定了购买人不受追及规则。
但是,该法没有规定与浮动抵押同样密切相关且更具有实践价值的购买价金担保权优先受偿规则,并且对购买人不受追及规则的植入也并非周到、科学。
上述种种情况,必将使物权法的日后适用遭遇难题。
本文将参酌国外先进立法,对上述诸问题加以研讨,以期对完善我国物权法有所裨益。
一、浮动抵押及其相关制度
(一)浮动抵押及其特征
浮动抵押是适法主体在现有和将有的部分或全部财产上设定的抵押。
在抵押权行使之前,抵押人在正常经营活动中对抵押物保有处分权。
浮动抵押制度起源于英国的衡平法。
19世纪50年代前,英国并不承认浮动抵押制度,50年代后,因公司融资的迫切需要,英国法院对浮动抵押的态度发生了根本性转变。
1870年,英国上诉法院在PanamaNewZealandandAustralianRoyalMailCo.一案的判决中,认为公司可以为了发行债券将公司所有的不动产、权利、所有权及利益,包括发行债券之日现有的及日后可能取得的财产,作为本金和利息的担保,同时公司享有继续在抵押财产上经营的权利。
自此,浮动抵押制度在英国正式确立并在原英联邦的大多数国家得到承认,如巴西、巴基斯坦、澳大利亚、新西兰、马来西亚、新加坡等。
由于浮动抵押在融资方面的优势,这一制度在世界各国和地区渐续采用,如美国统一商法典第9-204条对“嗣后获得财产”作了规定,加拿大、日本将浮动抵押制度规定于企业担保法中,我国香港公司条例和澳门商法典中也都有关于浮动抵押的规定。
在这一世界立法背景下,我国物权法亦顺应时变、移植借鉴,在第181条规定了浮动抵押,可谓我国担保物权立法上的一大进步。
浮动抵押具有物的担保的一般特征,如旨在担保债权的实现、抵押权人支配物的交换价值等。
与常态抵押相比,浮动抵押也有其特征。
首先,浮动抵押的财产是“非特定物”。
这一点是浮动抵押与一般抵押的根本差异并决定了与浮动抵押相关的制度群衍生和设计。
与常态抵押相比,此所谓“非特定物”,一是指浮动抵押物的集合性。
浮动抵押的财产既可以是同种类的数个物,也可以是数种物的混合。
在英国,浮动抵押物是公司现有的以及将有的某一类或者全部财产。
此所谓“财产”,在英国是指能够带来收益的物、权利和利益。
我国物权法以列举方式规定了可以设定浮动抵押的财产——现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品。
这样一来,未被列入的其他财产如不动产、船舶、车辆、航空器以及权利等,就不能在其上设定浮动抵押。
相比之下,尽管我国可以设定浮动抵押的物的种类有限,但没有改变浮动抵押物的集合性。
二是浮动抵押物的可变性(未来性)。
浮动抵押物的集合性是其可变性的基础。
浮动抵押以现有的和将有的财产作为抵押物,浮动抵押人在正常经营活动中可以自由处分浮动抵押财产,因而存在现在拥有的财产将来不一定仍然有(“流出”)和现在没有的财产将来拥有(“流入”)这样的可能。
这就有了浮动抵押物的“流进”与“流出”以及浮动抵押物的“变现”等问题。
也正是浮动抵押物的可变性,使其与集合抵押的区分清晰可见。
从本质上讲,区分集合抵押与浮动抵押的关键在于抵押人在正常经营过程中有无自由处分抵押财产的权利。
其次,浮动抵押的主体受有限制。
早在浮动抵押创设初期,英国就对可以设定浮动抵押的主体有严格限制,即只有公司才可以设定浮动抵押,自然人和合伙则无权设定。
日本法规定只有股份有限公司有资格设定浮动抵押。
北欧国家的法律也规定只有公司才可以设定浮动抵押。
而美国统一商法典第九编和加拿大魁北克民法典规定只有企业才可以设定浮动抵押。
我国物权法第181条规定的主体包括“企业、个体工商户、农业生产经营者”,其主体范围较之国外立法虽趋于宽泛,但列举式的规定正表明了浮动抵押主体范围有限的特征。
各国对浮动抵押的设定人都有限制,正是基于浮动抵押财产的可变性,浮动抵押财产在行使担保权的事由确定前一直处于流动状态,且抵押权人对浮动抵押设定后企业正常经营活动中处分的财产没有追及力。
在这种情况下,浮动抵押权能否最终实现必有很大风险。
有鉴于此,各国遂对浮动抵押权的设定人资格予以限制。
比较而言,我国物权法浮动抵押权设定主体的范围较为宽泛,其立法目的在于“以防这种限制造成企业权利能力的不平等”,但这样的主体范围规定是否失之过宽,有待日后观察。
(二)与浮动抵押密切相关的制度
由浮动抵押财产的可变性所决定,无需经过任何附加手续,“流入”浮动抵押财产的特定物将自动变为浮动抵押财产,因而浮动抵押权人对其享有抵押权;与此相对,浮动抵押人在其正常经营活动中有权出售浮动抵押财产。
在前者,如果“流入”浮动抵押财产的特定物之前设定有抵押权,之后又自动负担浮动抵押权,就会产生同一物上两个抵押权之间的受偿次序问题;在后者,浮动抵押财产中的某一特定物在“流出”浮动抵押财产之前负担有浮动抵押权,如果浮动抵押人在其正常经营活动中出售抵押财产,则原先存在于出售物上的浮动抵押权能否约束买受人,也会成为问题。
所以,深入探讨与浮动抵押相关的抵押权的受偿次序和对抗效力问题,就成了中国物权法背景下不能回避的课题。
更重要的是,担保物权法当是以同一物上物权之间的优先次序为核心而建构的法律制度。
我国物权法担保物权编因延续同一动产上担保物权类型的立法切割,分为动产抵押权、动产质权、权利质权和留置权,使同一动产上不同担保物权之间的整体性问题,如数个担保物权之间的受偿次序问题以及动产抵押权的统一登记问题等,被立法忽视了,不仅没有规定统一的动产担保物权受偿次序规则,分散的几个规则也不够科学。
担保物权受偿次序规则的不完备也使其他规则形同虚设。
在这一立法背景下,对与浮动抵押相关的制度进行专门研究,就是要为我国物权法担保物权编受偿次序规则的补充完善做好准备。
二、购买价金担保权优先受偿规则
如前所述,如果“流入”浮动抵押财产的“特定物”在其流入前设定有抵押权,在其流入后自动负担浮动抵押权,就会产生同一物上两个抵押权之间的受偿次序问题。
对于这样的问题,美国统一商法典第九编中有“购买价金担保权”优先受偿规则予以回应。
为便于理解,可以先看一个案例:
A是一服装销售商,6月1日,A以现有和将有的服装设定浮动抵押,从银行B处获得贷款100万,次日,银行B在登记部门完成了浮动抵押权登记。
11月,A决定再购进一批由D公司设计生产的价值80万的冬大衣。
由于资金有限,A决定再设法融资。
A再融资的渠道之一是继续向银行B申请贷款。
如果A不能从银行B获得增额贷款,他就只得向另一家银行C请求贷款,并在购进的冬大衣上给银行C设定一个抵押权。
当然,A还可以与冬大衣的生产厂家D达成协议,约定A拥有价值80万的冬大衣的所有权,为了担保80万购买价金的偿还,A在购进的该批冬大衣上给D设定一个抵押权。
不管是A向银行C贷款融资,还是向生产商D协商融资,从经济意义上讲,A均是通过担保权的设定获得了购买冬大衣的价金,因而这类担保权被称为“购买价金担保权”。
并且,这批新购进的冬大衣一经交付给抵押人,按照浮动抵押财产的可变性,其就自动地成为浮动抵押财产的一部分。
由此,就产生了浮动抵押权与购买价金担保权之间的受偿次序问题。
为最终解决这一问题,需要首先了解什么是购买价金担保权。
(一)购买价金担保权之含义
依照修订前的美国统一商法典第九编第9-107条,担保物之出卖人为担保应得价金之全部或一部而取得或保有的担保权为购买价金担保权;此外,他人通过提供贷款或引发债务,提供资金以使债务人能够并事实上用于获得担保物之权利或使用,该他人取得的担保权亦为购买价金担保权。
相比之下,修订后的美国统一商法典第九编第9-103(b)款对购买价金担保权的定义更为具体而复杂:
如果物品是与担保权相关的购买价金担保物,则该物品之上的担保权即为购买价金担保权。
在这个定义中,关键是如何理解“购买价金担保物”(purchase-moneycollateral)。
对此,第9-103(a)
(1)款也给出了定义:
所谓购买价金担保物,是指担保由其引起的“购买价金债务”的物品或软件。
而第9-103(a)
(2)款亦规定,所谓购买价金债务,是指债务人因购买担保物的全部或者部分而引起的价金债务,或者是债务人对提供资金以使其能够并事实上用于获得担保物的权利或使用之人所负的债务。
“购买价金担保物”和“购买价金债务”的定义是购买价金担保权之定义的一部分,它们共同构成了购买价金担保权的完整意义。
许多商人,尤其是那些以信用出售和出租的商人,其业务的开展在很大程度上依赖于“库存”的大量流转。
如果其供应商要求现金交易,他们就无力承受购买人和承租人以分期付款方式的支付,但这种信用销售仍可通过银行或其他机构的加入而得以维持。
如果长远的营销计划需要担保融资的话,就可以把交易设计成购买价金担保交易。
如果某人提供贷款“并且该贷款使债务人能够并事实上获得对担保物的权利或使用”,这种交易方式就创设了购买价金担保权。
(二)购买价金担保权之类型
从上述案例中可以看出,为了获得购买冬大衣的价金,服装店有两种融资方式:
一种是在冬大衣(购买物)上给出售人设定担保权以获得出售人的贷款,这种担保权被称为“出售人的购买价金担保权”;另一种是在冬大衣(购买物)上给银行设定担保权以获得银行的贷款,这种担保权被称为“融资机构的购买价金担保权”。
这是以购买价金担保权人的不同为分类依据的。
1.出售人的购买价金担保权
在出售人的购买价金担保交易中,涉及两方当事人,即担保物的出售人和担保物的购买人。
在物品买卖时,双方当事人除了签订包括付款方式等内容的买卖合同外,还要另行签订一个担保协议。
该担保协议规定双方当事人在担保物(即出售物,以下略)上的权利与义务:
购买人拥有担保物,对担保物可以行使所有权人的权利;出售人在此担保物上拥有购买价金担保权,用以担保购买人未偿还的全部或部分购买价金债务,在
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