在职法硕《中国法制史》串讲讲义88.docx
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在职法硕《中国法制史》串讲讲义88
在职法硕《中国法制史》串讲讲义
(2011、8、8)
一、历年试题分析与串讲方法
(一)在职法硕《中国法制史》分值统计与分析
1、02—09年(缺05年),客观题(单选、多选、判断)共140分,古代和近代分别占117和23分,比例为83.6%和16.4%,因此客观题部分,我们必须以中国古代法制为重点。
主观题部分(论述题、分析题、简答题)共118分,古代和近现代分别是70分和48分,比例分别59.3%和40.7%。
——古代尽管也是重点,但近现代比例也必须重视。
——总体上看,考试内容中,古代部分的内容占到了70—80%,因此也应该成为我们复习的重点,特别是客观知识点更应以古代为主。
2、02—09年(缺05年)的客观题(单选、多选、判断)的构成分别是:
——古代立法活动与成果(含法律思想、法律形式40分,28.6%;
——古代刑事法律36分,占25.7%;
——古代民事法律10分,占7.2%;
——古代司法制度30分,占21.4%;
——近现代法制23分,占16.4%。
3、串讲方法:
(二)中国古代法制内容串讲
1、古代立法活动与法典(含法律思想、法律形式)
夏商——“天命天罚”、“天罚、神判”;神权法特色(根本原因是人类弱小;夏商还不相同,商朝更甚、“上帝”、占卜、甲骨文),
——“夏有乱政而作禹刑,商有乱政而作汤刑,周有乱政而作九刑”(《左传•昭公六年》
(P326—327)
——“刑、王命、誓”(夏)与“刑、誓、诰、命”(商)
西周——“明德慎罚”(P328);“德”的含义?
为何要“明德”(沿用神权法的难题;周公旦的伟大。
——影响深远(对西周、对后世)
——吕刑(P329,也叫甫刑、周穆王时期、非《尚书•吕刑》、赎刑)、九刑(刑书九篇;九种刑罚:
五刑加赎、鞭、扑、流)
——周公制礼(为何要制礼?
礼是什么:
精神原则和具体规范;礼刑关系:
P329—331)
——宗法制度(P331)
春秋战国——百家争鸣与儒法对立
——儒家:
礼治、德治、贤人政治;(人性善、教化、富而后教、身教、先教后刑、德主刑辅、举贤才)
——法家:
以法为本、刑无等级、一断于法、严刑峻罚;(人性“好利恶害”;制定规则并公开;用赏罚调动人性;依靠君主,利用法、势、术来实现功利目标)
——公布成文法的活动(子产铸刑书:
叔向反对;邓析“竹刑”;晋国铸刑鼎:
孔子反对)P336。
——《法经》(P338)(魏国李悝、六篇、六禁、具法的意义、影响)
——商鞅变法:
必法为律、连坐法、分户令,意义。
(P340)
秦——后期法家思想(缘法而治、法令一统、严刑重法)
——律、法律答问、封诊式、廷行事;《云梦秦简》(P341)
汉——黄老之学(无为而治、约法省禁),汉武帝时礼法并用、德主刑辅(董仲舒)
——约法三章与汉律六十篇(九章律、傍章律、越宫律、朝律)、单行法律(左官律、酎金律、上计律等)
——律、令、科、比(P345)
三国两晋南北朝——法律进一步儒家化(少数民族政权汉化、重用汉族知识分子,士家大族势力膨胀、特权法律化)
——曹魏律(刑名居律首、八议入律、十八篇结构)、晋律(泰始律、张杜律,刑名、法例居首,二十篇,准五服以制罪)、北魏律(首创官当)、北齐律(名例律居首、十二篇、重罪十条)、陈律(官当完善)、麟趾格与大统式(首次出现的法律形式)(P348)
隋——开皇律(十二篇、文帝时期)
唐——德本刑用(德礼为政教之本、刑罚为政教之用)
——律、令、格、式、典(P351)
——永徽律疏(高宗时期、长孙无忌主持修《永徽律》,官方注律颁行,元以后称《唐律疏议》,中华法系的代表,十二篇500条、特点与历史地位P352)、唐六典(玄宗时期、以官统典,第一部较为系统的行政法典)、大中刑律统类(宣宗时期:
853年,张kui,P352,律下分门,令、格、式、敕按类附于后,改变了法典体例,对宋产生直接影响)
宋——义利并重、重典治盗贼
——编敕、编例(P359)、条法事类
——宋刑统(第一部刊版印行法典、213门、12篇500条、内容沿袭《唐律疏议》)
元——附会汉法
——至元新格(第一部成文法典)、大元通制(较为完备的法典)、元典章(地方政府编辑的法令汇编)
明——重典治国、明刑弼教(弼:
辅助,与德主刑辅的关系?
P366)
——大明律(朱元璋主持、历时30年、七篇460条、条文简于唐律、精神严于宋律)、明大诰(朱元璋亲自编订,四编二百多条,典型案例及训诫之词,酷刑、刑事特别法)、问刑条例(明中叶后,《大明律》一字不改,适应变化删修《问刑条例》,后律例合编)、大明会典(三朝会典,行政法典)
清——详译明律,参与国制
——大清律例(乾隆五年正式颁行,篇目一准于明律,附例一千多条,律文定型,条例增修,中国历史上最后一部封建成文法典)
——大清会典(五朝会典:
康、雍、乾、嘉、光,则例:
P371)
——少数民族法规(蒙古律、回律、苗律等,理藩院、下设理刑司)
历年真题:
——单项选择题
(09)7.中国历史上第一次公布成文法是春秋时的()。
A.邓析B.子产C.赵鞅D.范宣子
(09)9.唐代第一部正式的基本法典是()。
A.《武德律》B.《贞观律》C.《永徽律疏》D.《唐律疏议》
(09)10.中国法制史上最后一部以刑为主、诸法合体的传统法典是()。
A.《钦定大清会典》B.《大清律集解附例》
C.《大清律例》D.《西宁番子治罪条例》
(06)12.下列选项中,不属“六禁”内容的是()
A.金禁B.嬉禁C.狡禁D.宫禁
(04)38.最早规定“重罪十条”的法典是()
A.北齐律B.开皇律C.晋律D.北魏律
(04)40.唐朝规定国家机关具体办事细则的法律形式是()
A.律B.令C.格D.式
(04)41.中国封建社会最后一部法典是()
A.《大清律例》B.《大清律集解附例》
C.《大清新刑律》D.《大清律集解》
(04)42.《法经》的篇目是()
A.六篇B.七篇C.九篇D.十二篇
(04)43.《大中刑律统类》编纂于()
A.唐朝B.宋朝C.五代D.元朝
(04)44.唐律中有关赋税征收和徭役摊派的内容规定在()
A.职制律B.徭律C.户婚律D.田律
(03)2.李悝在制定《法经》时认为,王者之政,莫急于()。
A.不孝 B.盗贼 C.贪墨 D.权制独断
(03)3.“重罪十条”是“十恶”的前身,它确立于()。
A.北魏律 B.南陈律 C.北齐律 D.开皇律
(03)4.《唐律疏议》完成于()。
A.武德年间 B.永徵年间 C.贞观年间 D.开元年间
(03)5.中国古代第一部刻版刊行的法典是()。
A.九章律 B.曹魏新律 C.宋刑统 D.大元通制
(02)2、《酎金律》是关于()的法律。
A.货币成色 B.金属铸造 C.诸侯助祭贡金D.货币管理
(02)3、“准五服以制罪”制度最早规定于()。
A.《陈律》 B.《晋律》 C.《北魏律》 D.《北齐律》
(02)13、春秋时期郑国的成文法“竹刑”是由()编制的。
A.子产 B.邓析 C.赵鞅 D.叔向
——多项选择题
(08)41.《唐律疏议》指的不是()。
A.《武德律》B.《贞观律》
C.《永徽律》D.《开元律》
(07)40、“准五服以制罪”未规定于()。
A、秦代法律B、汉代法律
C、西晋法律D、三国法律
(07)41、编敕作为一种重要的法律形式并非形成于()。
A、隋代B、唐代
C、宋代D、明代
(06)50.“十恶”规定于()
A.晋律B.隋律C.唐律D.北齐律
(04)61.秦朝的法律形式包括()
A.律B.编例C.封诊式D.格
——判断题
(03)29.在《晋律》中,确定了“准五服以制罪”的原则。
(03)33.元朝由中央政府制定的最重要的法典是《大元圣政国朝典章》(简称元典章)。
(03)34.清朝的条例就是则例中的一种。
(02)32、北朝实行“以格代科”。
(02)33、《宋刑统》是仿照《唐律疏议》的体例编纂的。
2、古代刑事法律
刑事法律包括:
罪名、刑罚(刑名)、刑法适用原则
古代刑法发达,富有特色,考试重要,客观题中36分,占25.7%,很重要。
夏商——法制雏形,罪名不稳定、皋陶时已传承“与其杀不辜,宁失不经”。
——奴隶制五刑(墨、劓、fei、宫、大辟;肉刑中心;源于有苗氏部
落),商刑罚严酷(炮烙、醢、脯)
西周——明德慎罚思想影响。
——刑法原则变化:
老幼减免(三赦:
幼弱、老耄、蠢愚)、区分故意
与过失、惯犯与偶犯(三宥:
过失、弗知、遗忘;眚与非眚、非终
与惟终)、疑罪从轻、从赦,宽严适中。
——主要罪名(五过:
惟官、惟反、惟内、惟货、惟来。
P333)
秦——法网严密,严刑峻法。
——刑法原则(刑事责任能力:
身高;故意与过失:
端为与不端;共同
与集团犯罪加重;累犯加重;诬告反坐)
——刑罚(死刑残酷:
P342,枭首、具五刑、族刑;肉刑:
斩左右趾;
徒刑:
城旦舂、鬼薪白粲、隶臣妾,P343;赀刑:
甲、盾等;耻辱
刑:
髡、耐,与徒刑结合用)
汉——刑制改革(P345)
——刑法原则(上请、亲亲得相首匿)
——罪名:
左官罪、阿党附益罪、酎金罪、沈命罪、见知故纵罪
魏晋南北朝——重罪十条(记十恶即可)、八议(亲、故、贤、能、功、贵、
勤、宾)、官当、准五服以制罪(斩、齐、大、小、缌;愈近,卑
犯尊加重,尊犯卑减轻)
——规定绞、斩、流、鞭、杖刑,废宫刑。
(P349)
唐——刑法原则(区分公罪、私罪;共犯罪:
造意为首,长官为首,家长为
首;合并论罪:
重罪吸收轻罪;自首原罪:
谋反等重罪及后果无法挽
回者不适用;类推原则:
“诸断罪无正条,其应出罪者,则举轻以明
重;其应入罪者,则举重以明轻”;老幼废疾减免:
废疾、笃疾,P353;
特权原则:
议、请、减、赎、当;化外人有犯:
依本俗法、依法律论)
——封建制五刑(笞杖徒流死,共二十等)
——十恶罪(P354)、六赃罪、保辜制度
宋——折杖法(追求轻刑,笞杖徒流分别折为臀杖、脊杖,杖后释放配役)、
刺配刑(杖其脊、配其人、刺其面,肉刑复活)、凌迟刑(首用于五
代,宋为法定刑,最残酷的死刑)
——重法地法(严惩盗贼及窝藏之家)
元——蒙汉异法(四等人)
——肉刑复活(P365)、笞杖尾数为“七”、株连。
明——奸党罪(构成不明确)、交结近侍官员罪、上言大臣德政罪
——充军刑(P368)、廷杖制度(针对大臣)
——重其所重、轻其所轻(P368);刑法适用强调从重从新原则。
清——维护满族特权(官缺制度、犯罪免发遣、不刺面、减刑)
——文字狱(思想专制、株连)
历年真题
——单项选择题
(09)8.汉文帝、汉景帝的刑制改革没有废止的肉刑是()。
A.黥B.斩右趾C.笞D.宫
(08)7.中国古代的折杖法创设于()。
A.两晋B.唐代
C.宋代D.明代
(08)9.清朝的刑罚,不包括()。
A.充军B.迁徙
C.发遣D.刺配
(07)7、秦代的徒刑中没有()
A、司寇B、鬼薪
C、隶臣D、枷号
(07)8、《唐律》中“诸断罪无正条,其应出罪者,则举重以明轻;其应人罪者,则举轻以明重”,应属于()。
A、类推B、法律适用
C、法律解释D、自由裁量
(06)13.上请制度最早确立于()
A.西汉B.三国C.南北朝D.隋代
(03)1.西周法律中的“非眚”指的是()。
A.故意犯罪 B.过失犯罪 C.惯犯 D.偶犯
(03)6.廷杖制度出现在()。
A.汉朝 B.唐朝 C.宋朝 D.明朝
(02)1、“刑罚世轻世重”理论是在()形成的。
A.西周 B.春秋 C.秦朝 D.汉朝
(02)4、“十恶”中惟一一项与皇权和族权都没有直接联系的罪名是()。
A.不道 B.不义 C.不睦 D.恶逆
(02)6、宫刑在()时期从法律上正式废除。
A.南北朝 B.曹魏 C.隋唐 D.汉文帝
——多项选择题
(09)40.西周将故意犯罪不称为()。
A、非眚B.不端C.非终D.惟终
(09)41.属于古代法律“八议”规定的有()。
A.议亲B.议故C.议勤D.议德
(06)49.中国历史上规定以身高为标准承担刑事责任的不是()
A.西周B.隋代C.秦代D.汉代
(04)62.关于唐律中的刑罚适用原则,下列表述正确的有()
A.“十恶”犯罪为“常赦所不原”
B.老年人和残疾人犯罪可减免刑罚
C.禁止以类推方法定罪量刑
D.外国人犯罪一律依照唐律处罚
——判断题
(03)28.西汉文景时期的“废肉刑”并未废除奴隶制社会遗留的全部肉刑。
(03)30.“十恶”中的“谋大逆”指的是“殴及谋杀祖父母、父母”。
(03)31.依照《唐律》的规定,赎刑的适用必须以特定的身份为前提。
(02)30、唐律中的“七杀”罪是指七种不同情形的杀人罪。
(02)31、宋朝的刺配刑是杖刑、罚刑和黥刑的结合。
(02)34、奸党罪始设于汉朝。
3、古代民事法律
夏商——不发达,略。
西周——契约制度(质剂:
买卖契约,大市以质、小市以剂;傅别:
借贷契
约;司约、质人)
——婚姻(原则:
一夫一妻,同姓不婚,父母之命、媒妁之言;结婚之
“六礼”:
纳彩、问名、纳吉、纳征、请妻、亲迎;离婚之“七出”、
“三不去”,P334)核心是家族利益至上。
——继承(夏商父死子继、兄终弟及,商晚期确立嫡长子继承制,西周
嫡长子继承)
秦汉魏晋南北朝隋——略。
唐——所有权(均田制、租庸调制,宿藏物)
——契约(重要交易,须签订契约;借贷:
计息者称“出举”、“举起”,
不计息者称“负债”、“欠负”,禁止高利贷。
——婚姻(尊长主婚,婚书、聘财,禁止条件:
同姓不婚、良贱不婚等。
P356;义绝、和离)
——家庭(尊长教令权、财产支配权)
——继承(身份继承:
嫡长子;财产:
遗嘱优先、诸子均分、在室女留
嫁妆)
宋——契约(P361;红契;所有权:
物主权、业主权;典卖;赊卖;租赁、
租佃、借贷契约)
——财产继承(户绝,立继、命继)
元——烧埋银、媒妁管理。
P365。
明清——略。
历年真题
——单项选择题
(07)9、唐末时期典卖与一般买卖最严格的区别在于前者是()。
A、永卖D、活卖
C、绝卖D、断卖
(06)15.中国传统法律将无利息的借贷称为()
A.出举B.傅别C.负债D.便取
(04)37.西周时期的买卖契约称为()
A.契券B.券书C.质剂D.傅别
——多项选择题
(04)60.西周婚姻制度的主要内容包括()
A.“父母之命,媒约之言”B.“六礼”
C.“七出”、“三不去”D.“同姓不婚”
——判断题
(03)27.西周时期的借贷契约为“质剂”。
(03)32.宋朝的法律赋予女子一定的财产继承权。
(02)28、汉朝出现的“义绝”是关于强制离婚的条件。
4、古代司法制度
夏商——天罚、神判。
——司法官:
夏称大理(属官称士、理)、商称大司寇(属官称正、史)
——监狱:
夏称圜土(夏台:
中央监狱),商沿用圜土称谓,另有囹圄。
西周——中央司法官称“大司寇”,下设小司寇,属官众多。
(P335)
——狱、讼
——五听之法(辞、色、气、耳、目,司法进步)
——三刺。
P335。
秦——皇帝掌握最高司法权。
廷尉是中央司法长官。
——公室告(危害社会利益)、非公室告(危害家庭内部关系)
——司法官责任(不直、纵囚)、乞鞫。
汉——告、劾(P347)、卑幼禁告尊长、传复、读鞫与乞鞫
——春秋决狱(重大疑难案件、论心定罪、法律儒家化之始)
——秋冬行刑(天我感应理论、不误农时、法制宣传)
魏晋南北朝——大理寺设立(北齐),尚书台中的“三公曹”、“二千石曹”
(P350)
——登闻鼓制度(直诉、司法便民)
——死刑复奏制度确立(魏明帝始,勾决制度,慎刑)
——刑讯制度化(P350)
唐——大理寺、刑部、御史台;三司推事与三司使;
——逐级告诉、直诉的方式与限制(邀车驾、登闻鼓)、限制卑幼告尊
长(P359)
——审判回避制度
——死刑复奏制度(三复奏与五复奏)
——法官责任制度(具引律令格式正文、出入人罪)
宋——沿袭唐,增审刑院。
——鞫谳分司、翻异别勘(别推、别移)
——务限法(农历十月一日至次年一月三十日受理民事案件,三月底前
结案)
元——取消大理寺,将审判职权分属大宗正府(蒙古人等案件)、刑部、宣
政院(僧侣案件)
明——三法司(刑部、大理寺、御史台)(P369)
——厂卫司法(P369)、申明亭(调处轻微刑事案件与民事案件)
——会审制度(九卿圆审、朝审、大审)(P370)
清——沿用明代的三法司,刑部职能扩大(秋审处、修订律例馆)
——九卿会审
——地方审判职权(四个审级、逐级审转制度)P373
——秋审(国家大典、死刑复核、基于立决和监候制度、每年秋在天安
门金水桥西举行,九卿、军机大臣、内阁大学士等高官参加,皇帝
决定。
分四种情况处理:
情实、缓决、可矜、留养承祀)
历年真题
——单项选择题
(08)8.明代中央主审机构是()。
A.枢密院B.大理寺
C.审刑院D.刑部
(06)14.唐朝的“三司推事”中的三司没有()
A.大理寺B.御史台C.中书省D.刑部
(04)39.秦朝中央最高司法审判机关是
A.刑部B.大理寺C.廷尉D.司寇
(04)45.元朝管理全国佛教和受理憎侣诉讼的中央机关是()
A.大宗正府B.理藩院C.宣政院D.宗人府
(02)5、“春秋决狱”是指()。
A.在春秋两季审判案件
B.根据《春秋精义审判案件》
C.由精通《春秋》的儒家学者审判案件
D.根据春秋时期的先例审判案件
(02)7、清朝的大理寺是()。
A.中央审判机关 B.中央司法行政机关
C.中央监察机关 D.慎刑机关
——多项选择题
(09)42.宋代把犯人推翻原来的口供不称为()。
A.反供B.覆供C.翻异D.否供
(09)43.清代中央的司法主审机关不是()。
A.大理寺B.刑部C.法部D.审刑院
(08)40.西周“五过”中受私人请托而枉法的不称为()。
A.惟反B.惟内C.惟货D.惟来
(08)42.清代在北京进行的重案会审制度不包括()。
A.秋审B.朝审C.录囚D.员审
(07)42、在宋代,作为中央在地方各路的司法派出机关不称为()
A、提点刑狱司B、提刑按察司
C、理刑司D、肃政廉访司
(06)47.秦律规定“子盗父母”、“父母擅刑”不属于()
A.公罪B.私罪C.公室告D.非公室告
(06)48.将廷尉改为大理寺不是在()
A.秦代 B.晋代C.北齐 D.北宋
——判断题
(02)29、秦朝官府对于“非公室告”案件不予受理,受害者坚持告诉的反而
要受到处罚。
5、综合与其他
主观题部分大部分是综合题,分值也比较大。
原来我们梳理了8个题:
(1)西周礼刑关系;(P329—331)
(2)公布成文法的意义;(P336—337)
(3)《法经》的内容与历史地位;(P338—339)
(4)商鞅变法的内容与历史意义;(P339—340)
(5)文景时期的刑制改革;(P345)
(6)汉代刑法适用原则的变化;(P345—346)
(7)唐律的特点与历史地位;(P352)
(8)明代重其所重、轻其所轻的原则;(P368—369)
这些是经常容易出题的地方,请大家自己整理,记住纲要。
其他问题:
——宗法制度(P331);
——唐代的行政法制(P357—358)也应了解。
历年真题
(08)76.试述西周礼刑关系的主要内容。
(20分)
(07)76、简论汉宣帝时确立的“亲亲得相首匿”原则。
(20分)
(04)69.请对下列文字进行简要分析。
(10分)
《唐律疏议·断狱律》规定:
“诸断罪皆须具引律、令、格、式正文,违者笞三十。
”“诸制敕断罪,临时处分,不为永格者,不得引为后比。
若辄引,治罪有出入者,以故失论”。
(03)3.解释下面这段文字的含义并加以评析。
(10分)
“礼之所去,刑之所取”,“出礼入于刑”。
(02)3、请解释下面这段文字的含义并加以评析。
(10分)
“大抵事关典礼及风俗教化等事,唐律均较明律为重。
贼盗及有关币帑钱粮等事,明律则又较唐律为重。
”
——《唐明律合编》
(三)中国近代法制内容串讲
近代部分尽管不是考试最重要的部分,但也必不可少,特别是容易出大题。
具体的知识点教材比较简明。
1、清末法制(P375—383)
历年真题
——单项选择题
(08)10.武昌革命爆发后,资政院仅用三天时间便颁布了()。
A.“十九信条”B.《钦定宪法大纲》
C.《宣示预备立宪谕》D.《资政院院章》
(04)46.《钦定宪法大纲》颁布于()。
A.1911年B.1908年C.1907年D.1906年
(03)7.清末修律活动中最先制定的刑事法律是()。
A.大清新刑律 B.大清现行刑律 C.暂行章程 D.暂行刑事
——多项选择题
(08)43.清末官制改革后中央的司法主审机关不是()。
A.大理寺B.刑部
C.法部D.大理院
(04)63.清末沈家本主持的修律活动的主要成果包括
A.《大清新刑律》B.《暂行新刑律》
C.《法院编制法》D.《大清民律草案》
——判断题
(02)35、《钦定宪法大纲》正文中没有关于臣民权利义务的规定。
(02)36、1908年《大清商律草案》是中国历史上颁行的第一部商法典。
——论述题
(09)76.试述清末《钦定宪法大纲》的实质。
(06)77.简论清末修律的主要特点和历史意义。
2、中华民国法制(P383—393)
历年真题
——单项选择题
(07)10、第一部《中华民国宪法》制定于北洋政府的()。
A、袁世凯统治时期B、皖系军阀统治时期
C、直系军阀统治时期D、奉系军阀统治时期
(04)47.“袁记约法”是指()。
A.“约法三章”B.《中华民国约法》
C.《中华民国临时约法》D.《中华民国训政时期约法》
(04)48.南京国民政府训政时期的立法最高指导机关是()。
A.国民党全国代表大会B.国民大会
C.中央政治会议D.立法院
(03)8.第一部《中华民国宪法》制定于()。
A.南京临时政府时期 B.北洋政府袁世凯统治时期
C.北洋政府曹锟统治时期 D.国民党政府时期
(03)9.南京国民政府(国民党政府)实行()。
A.四级三审终审制 B.四级二审终审制
C.三级二审终审制 D.三级三审终审制
——判断题
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