09强化班林鸿潮行政法讲义.docx
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09强化班林鸿潮行政法讲义
行政法学知识体系图
行政主体
公务员
行政组织
单位主体资格;主体类型;行政授权;行政委托
个人公职取得;公职履行;公职丧失;纠纷解决
实
行政立法
施
抽象制定程序;效力与监督
行政行为
行政许可
许可设定;许可实施;许可监督检查
行政处罚
处罚种类;处罚设定;处罚实施;处罚执行;治安处罚
行政强制
具体行政强制措施;行政强制执行
行政公开
公开体制;公开范围;公开方式;公开场所;公开程序
其他行为
可征收与征用;奖励与给付;裁决与调解
能
产
争议内容
争议结构
生受案范围;复议与诉讼关系
审查争议者;提起争议者;受到争议者
行政争议
争议过程
诉讼程序(起诉、受理、审理、撤诉)
复议程序(申请、受理、审理、决定)
争议规则
可证据规则;法律适用规则
争议结果
能诉讼的结案;复议的结案;执行制度
引
起
赔偿范围
赔偿责任构成要件;行政赔偿范围;司法赔偿范围
国家赔偿
赔偿关系
赔偿请求人;赔偿义务机关
赔偿程序
行政赔偿程序;司法赔偿程序
行政法授课提纲
行政法学十六专题八十八图表
第一部分行政组织法
专题一:
行政主体——单位
主要内容:
行政主体资格;行政主体类型;行政授权与行政委托。
核心考点:
行政主体资格;行政主体类型。
★★★★行政主体资格(表-1)
权
自己享有并行使行政职权;否则可能是民事主体
名
以自己名义实施行政活动;从其签名盖章上体现
责
必须能够独立承担因行政活动而产生的法律责任
真题-1(06-42-单选)某县公安局民警甲在一次治安检查中被乙打伤,公安局认定乙的行为构成妨碍公务,据此对乙处以200元罚款。
甲认为该处罚决定过轻。
下列哪种说法是正确的?
A.对乙受到的处罚决定,甲既不能申请复议,也不能提起行政诉讼
B.甲可以对乙提起民事诉讼
C.对乙受到的处罚决定,甲可以申请复议但不能提起行政诉讼
D.对乙受到的处罚决定,甲应当先申请复议,对复议决定不服可提起行政诉讼
★★★行政主体类型(图-2)
中央行政主体
第一级★国务院
第二级★组成部门★直属(特设)机构☆直属事业单位☆议事协调机构办公机构办事机构
(只有组成部门的设、增、减、并、改须经全国人大或其常委会批准,其他国务院可自主决定)
第三级★国务院组成部门管理的机构☆某些国务院下属单位的内设机构
地方行政主体
第一级★地方各级政府★中央体派驻地方的机构
第二级★派出机关★工作部门★直属(特设)机构☆直属事业单位☆议事协调机构办公机构办事机构
(只有县级以上政府才设立下属部门和机构,乡镇政府没有下设部门和机构)
(只有工作部门的设、增、减、并、改须经上一级政府批准、本级人大常委会批准,其他可自主决定)
第三级☆某些部门的内设机构☆某些部门的派出机构
非政府行政主体
★被授权的企业组织★被授权的事业单位★被授权的社会团体★被授权的群众自治组织
(如某些公用事业企业)(如高等院校)(如某些行业协会)(如村委会、居委会)
说明:
★表示有行政主体资格;☆表示经授权可能有行政主体资格;未标注者表示无行政主体资格。
真题-2(04-74-多选)关于国家行政机构,下列哪些说法是不正确的?
A.国家粮食局是国务院直属机构
B.国务院台湾事务办公室是主管台湾事务的办事机构
C.财政部的司级内设机构的增设由财政部审核,国务院机构编制管理机关批准
D.国务院学位委员会是国务院组成部门
★★行政授权与行政委托(表-3)
行政授权
行政委托
对象
行政机构、非政府组织
行政机构、非政府组织、其他机关、个人
依据
法律、法规或规章的授予
一般没有明确依据,不违背特别规定即可
后果
获得行政主体资格
没有行政主体资格
专题二:
公务员——个人
主要内容:
公职的取得;公职的履行;公职的丧失;纠纷解决机制。
核心考点:
无。
★★公职的取得(表-4)
取得身份(录用)
适用范围
主任科员以下的非领导职务
录用程序
发布公告-资格初审-笔试面试-资格复审-政审体检
试用期限
试用期1年,合格者任职,不合格者取消录用
取得职务(任职)
委任制
适用于大多数一般的公务员职务
选任制
适用于立法机关选举(决定)的领导职位
聘任制
适用于专业性或辅助性职位,但涉及国家秘密的除外
兼任职务(兼职)
经批准可在机关外兼职,但不得领取兼职报酬,也不得在企业或营利性组织中兼职
★★公职的履行(表-5)
考核
考核内容
德能勤绩廉,但以绩为重
考核类型
定期考核;不定期考核
考核结果
优秀;称职;基本称职;不称职
奖励
奖励对象
公务员个人;公务员集体
奖励形式
精神物质相结合,以精神奖励为主
奖励等级
嘉奖;三等功;二等功;一等功;授予荣誉称号
处分
处分种类
警告;记过;记大过;降级;撤职;开除
处分后果
处分期间不得升迁;记过、记大过、降级、撤职的不得涨工资
处分解除
解除处分后晋升工资、级别、职务不再受影响,但解除降级、撤职不视为官复原职
交流
调任
从其它国有单位或团体调入机关担任公务员
转任
在公务员队伍内变动职务
挂职
人事关系在原单位,但在其它单位短期工作
回避
近亲任职回避
夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲、近姻亲:
①不能相互直接领导;②不能直属同一领导;③不能一方当领导,另一方干组织、人事、纪检、监察、财务、审计
地域任职回避
县乡两级主要领导不能在原籍任职
执行公务回避
涉及本人(或近亲属)利害关系的;近亲即夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲、近姻亲
公务员的抵抗错误命令权:
命令有错可抵抗;上级坚持应执行;执行后果上级负;明知故犯责自负。
近亲回避示例图(图-6):
市公安局长(弟弟)
×
招生办主任(弟弟)×市教育局长(哥哥)×市长(弟弟)
×
教育局组织科(人事科)、纪检组(监察组)、财务科、审计科工作人员
真题-3(07-85-多选)下列哪些情形违反《公务员法》有关回避的规定?
A.张某担任家乡所在县的县长
B.刘某是工商局局长,其侄担任工商局人事处科员
C.王某是税务局工作人员,参加调查一企业涉嫌偷漏税款案,其妻之弟任该企业的总经理助理
D.李某是公安局局长,其妻在公安局所属派出所担任户籍警察
真题-4(08-39-单选)关于行政机关公务员处分的说法,下列哪一选项是正确的?
A.行政诉讼的生效判决撤销某行政机关所作的决定,九天考资即应给予该机关的负责人张某行政处分
B.工商局干部李某主动交代自己的违法行为,即应减轻处分
C.某环保局科长王某因涉嫌违纪被立案调查,即应暂停其履行职务
D.财政局干部田某因涉嫌违纪被立案调查,即不应允许其挂职锻炼
★★公职的丧失(表-7)
特点
应注意问题
辞职
公务员自己提出,包括自愿辞职、引咎辞职、责令辞职
下类情况不得辞职:
①未满最低服务年限;②担任涉密职位或未满原职脱密期限;③重要公务尚未处理完毕且须本人继续处理;④正接受审计、纪检、刑事审查
辞退
国家单方面决定,被辞退后按照失业处理
辞退的两种特殊情况:
①年度考核连续两年不称职(一年不称职仅降一级任职);②连续旷工15天以上或一年累计旷工30天以上
退休
因客观原因丧失职位,可获得退休金和其它待遇
下列情况可提前退休:
①工龄满30年;②距规定退休年龄不足5年且工龄满20年;③符合规定的其他情况
★★纠纷解决机制(图-8)
(30天)(30天)(15天)(60/90天)
原机关复核上一级机关或同
人事处理级人事机关申诉
再上一级机关再申诉(60/90天)
上一级机关或同级人事机关申诉(限初次申诉由省级以下机关处理的情况)
(30天)(60/90天)
一般公务员的申诉程序
仲裁生效申请法院强制执行
聘任合同争议(60天)人事争议仲裁委员会
不服仲裁(15天)提起民事诉讼
聘任制公务员的仲裁程序
真题-5(05-90-多选)下列哪些做法不符合有关公务员管理的法律法规规定?
A.县公安局法制科科员李某因2002年和2004年年度考核不称职被辞退
B.小王2004年7月通过公务员考试进入市法制办工作,因表现突出于2005年1月转正
C.办事员张某辞职离开县政府,单位要求他在离职前办理公务交接手续
D.县财政局办事员田某对单位开除决定不服向县人事局申诉,申诉期间财政局应保留田某的工作
第二部分行政行为法
专题三:
行政立法
主要内容:
行政法规的制定;行政规章的制定;立法的效力与监督。
核心考点:
立法的效力与监督。
★★★行政法规的制定
一般行政法规的制定(表-9)
主体
国务院
权限
①执行法律规定的事项②执行宪法规定的国务院职权事项③执行全国人大及其常委会授权的事项
立项
①由国务院有关部门报请立项②由国务院法制机构拟订年度立法工作计划报国务院审批
起草
①由有关部门起草或由国务院法制机构起草、组织起草②由起草部门主要负责人签字送审
审查
①国务院法制机构负责审查②直接涉及公民、法人或其它组织切身利益的可以听证,有关行政许可的必须听证③由法制机构主要负责人建议提请审议,但调整范围单一、各方面意见一致或法律配套法规可以传批
决定
①国务院常务会议审议,法制机构或起草部门做说明;或直接由国务院审批②总理签署国务院令公布施行
公布
①标准文本为国务院公报文本②公布后30日后施行,但涉及国家安全、外汇汇率、货币政策确定及公布后不立即施行将有碍法规施行的,可以自公布之日起施行③公布后30日内由办公厅报请备案
解释
①属条文本身问题的,国务院各部门和省级政府可要求解释,由国务院法制机构拟订解释草案报国务院同意后,由国务院或其授权的有关部门公布②属具体应用问题的,国务院各部门与省级政府的法制机构可请求解释,由国务院法制机构解释答复;涉及重大问题的由其提出意见报国务院同意后答复
授权行政法规的制定(表-10)
授权立法的范围
犯罪与刑罚、剥夺公民政治权利、限制人身自由的强制措施与处罚、司法制度属法律绝对保留
授权立法的义务
严格按照授权目的和范围行使该权力;权力不得转授;立法须报授权规定机关备案
授权立法的终止
条件成熟时国务院应报请全国人大及其常委会立法,立法后原授权立法及授权终止
授权立法的识别
授权制定的行政法规一般称“某某暂行条例”,而普通行政法规一般称“某某条例”
行政法规的制定流程(图-11)
建议送审
主体权限立项起草审查决定公布实施备案解释①②
传批
★★行政规章的制定(表-12)
制定机关
报请立项
决定
公布
备案
部门
规章
国务院组成部门、直属机构、部分直属事业单位
部门工作机构
部务会议或委员会会议决定
标准文本为本部门或国务院公报
公布后30日内由法制机构报请备案
地方性规章
省级政府和较大市政府
政府工作部门或其下级政府
政府常务会议或全体会议决定
标准文本为地方政府公报
说明:
对于其他行政规范性文件的制定问题,尚无法律集中调整,原则上参照规章的制定进行。
真题-6(08-41-单选)关于行政法规制定程序的说法,下列哪一选项是正确的?
A.行政法规的制定程序包括起草、审查、决定和公布,立项不属于行政法规制定程序
B.几个部门共同起草的行政法规送审稿报送国务院,应当由牵头部门主要负责人签署
C.对重要的行政法规送审稿,国务院法制办经国务院同意后向社会公布
D.行政法规应当在公布后30日内由国务院法制办报全国人大常委会备案
真题-7(06-39-单选)下列关于行政法规解释的哪种说法是正确的?
A.国务院各部门可以根据国务院授权解释行政法规
B.行政法规条文本身需要作出补充规定的,由国务院解释
C.在审判活动中行政法规条文本身需要进一步明确界限的,由最高人民法院解释
D.对具体应用行政法规的问题,各级政府可以请求国务院法制机构解释
真题-8(03-76-多选)关于规章制定,下列说法哪些是正确的?
A.起草的规章直接涉及公民切身利益的,起草单位必须举行听证会
B.部门规章送审稿,由国务院法制机构统一审查
C.除特殊情况外,规章应当自公布之日起30日后施行
D.规章应当自公布之日起30日内,由法制机构依法报有关机关备案
★★★★立法的效力与监督(表-13)
文本与效力
批准与备案
改变与撤销
冲突与适用
法律
低于宪法
批准问题:
①自治区条例报全国人大常委会批准
②较大市法规、自治州县条例报省级人大常委会批准
备案问题:
①备案找上级
②人大不备案
③批准当备案
④规章有例外
①领导关系:
若两机关为领导关系,则上级既可撤销也可改变下级立法
②监督关系:
若两机关为监督关系,则上级只能撤销不能改变下级立法
③授权关系:
若两机关为授权关系,则上级可撤销下级立法乃至撤销授权
④批准关系:
经批准的立法视为批准者的立法对待(审查结果仅为撤销)
①特别法优于一般法
②新法优于旧法
③法不溯及既往,但有利溯及除外
④新一般规定与旧特别规定冲突的,由制定机关裁决(制定机关为某级人大的,则替换为其常委会)
①授权制定的行政法规或经济特区法规与法律冲突无法决定适用的,由全国人大常委会裁决
②部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间冲突的,由国务院裁决③地方性法规与部门规章冲突,国务院可决定适用地方性法规,适用部门规章的则应提请全国人大常委会裁决
④省政府规章与较大市法规冲突,省级人大常委会处理
行政
法规
低于宪法、法律
地方性法规
低于宪法、法律、行政法规、上级地方法规
部门
规章
低于宪法、法律、行政法规
地方性规章
低于宪法、法律、行政法规、本级以上地方法规、上级地方规章
自治条例单行条例与经济特区法规
类似本级地方性法规,但可对上位法做变通规定并在本区域内优先适用
真题-9(05-43-单选)下列有关法律规范的适用和备案的哪一种说法是正确的?
A.地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致不能确定如何适用时,由国务院作出最终裁决
B.不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不能确定如何适用时,由国务院裁决
C.地方政府规章内容不适当的,国务院应当予以改变或者撤销
D.凡被授权机关制定的法规违背授权目的的,授权和所制定的法规应当一并被撤销
专题四:
行政许可
主要内容:
行政许可的设定;行政许可的实施;行政许可的监督检查。
核心考点:
行政许可的设定;行政许可的实施。
★★★行政许可的设定
行政许可设定的范围(表-14)
可以设定许可的事项
①一般许可:
从事直接涉及公共利益或个人重大利益的特殊活动
②特许:
有限自然资源的开发利用、公共资源的配置或特定行业的市场准入
③认可:
特定职业行业资格、资质的确定
④核准:
特定设备、设施、产品、物品的检验、检测、检疫
⑤登记:
企业或其他组织的设立
可以不设定许可的标准
①能够自主决定的②市场能够调节的③能够自律管理的④能够事后监督的
设定后停止实施的标准
省级政府对行政法规设定的有关经济事务的许可,认为符合可以不设定许可的标准的,报国务院批准后可在本区域内停止实施。
圈外不得设定许可
可以设定许可(第12条)
可以不设定许可(第13条)
设定后局部停止实施(第21条)
行政许可设定范围示意(图-15)
行政许可设定的权限(表-16)
创设经常性许可
创设非经常性许可
制定具体规定
禁止设定许可
法律
√
×
无此情况
中央立法无特殊禁止
行政法规
√
必要时国务院可以决定方式设定;实施后除临时性许可外,应及时提请全国人大及其常委会立法或自行制定行政法规
行政法规、地方性法规、行政规章可在上位法范围内作出具体规定,但不得增设许可,不得增设违反上位法的其他条件
地方法规
√
×
①必须由国家统一确定资格资质的许可
②企业或其他组织的设立登记及其前置性许可
③限制外地生产、经营、服务、商品进入的许可
省级地方规章
×
上位法未创设许可的,必要时省级政府规章可以创设临时性许可;该许可实施满1年需继续实施的,应当提请本级人大及其常委会制定地方性法规
★★★★行政许可的实施
行政许可的实施主体(表-17)
授权实施
委托实施
集中实施
统一办理、联合办理
原有方式
行政机关实施
委托机关实施
多个机关实施
多个机关(部门)分别实施
现有方式
被授权组织实施
受委托机关实施
一个机关实施
多个机关(部门)共同实施
注意问题
被授权组织以自己名义实施
委托内容应公告;并以委托机关名义实施;且不得转委托
经国务院批准,省级政府决定
统一受理、统一送达、联合办理、集中办理;但分别决定
行政许可实施的一般程序(表-18)
申请与受理,审查与决定
变更与延续
听证
重要制度
①委托申请:
可委托他人代为申请,但人身性许可除外
②电子政务:
行政机关有推行电子政务的义务,当事人可通过多种灵活方式(主要是电信电子方式)申请许可
③正当程序:
需核实申请材料实质内容应有2人以上进行
④跨级上报:
须跨级上报的许可,下级机关应将有关材料直接上报,上级机关不得要求申请人重复提供材料
⑤陈述申辩:
许可事项直接关系他人重大利益的,申请人、利害关系人有权陈述申辩
⑥政务公开:
准予许可的决定应公开,公众有权查阅
当事人要求变更或延续的应当申请,符合法定条件的,行政机关应当依法准予变更或者延续
①启动方式:
行政机关对法定事项或其认为涉及公共利益的事项可决定听证(依职权启动);对直接涉及申请人与他人重大利益的事项应告知听证权(依申请启动)
②公务回避:
申请人、利害关系人有权申请听证主持人回避(实体回避);行政机关应指定审查工作人员以外的人员主持听证(程序回避)
③案卷排它:
行政机关应当根据听证笔录作出决定
重要期限
①补正告知期限:
补正告知应在5日内1次做出,否则视为受理申请
②决定期限:
一机关决定(20日内决定,经本机关负责人批准可延长10日);平级多机关决定(统一、联合、集中办理的45日内决定,经本级政府负责人批准可延长15日);跨级多机关决定(下级机关应在20日内审查完毕)
③颁证期限:
准予许可的,应当自决定之日起10日内颁发送达许可证或加贴、加盖标志物
④听证、招标、拍卖、检验、检测、检疫等时间另计
①需延续的应在许可有效期届满30日前申请
②行政机关应在许可有效期届满前决定,逾期视为准予延续
①申请期限:
权利人应在被告知听证权利之日起5日内申请听证
②组织期限:
行政机关应当在20日内组织听证
③告知期限:
行政机关应于举行听证7日前告知听证时间与地点,必要时予以公告
行政许可实施的特殊程序(表-19)
特许事项的决定
应通过招标、拍卖等竞争性方式作出决定
资格资质的许可
对公民根据考试成绩等决定,对组织根据考核结果决定
有数量限制的许可
多人符合条件的,应当根据受理申请的顺序决定
真题-10(04-75-多选)关于行政处罚和行政许可行为,下列哪些说法是不正确的?
A.行政处罚和行政许可的设定机关均应定期对其设定的行政处罚和行政许可进行评价
B.法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织,可依授权行使行政处罚权和行政许可权
C.行政机关委托实施行政处罚和行政许可的组织应当是依法成立的管理公共事务的事业组织
D.行政机关依法举行听证的,应当根据听证笔录作出行政处罚决定和行政许可决定
真题-11(06-48-单选)关于行政许可程序,下列哪一选项是正确的?
A.对依法不属于某行政机关职权范围内的行政许可申请,行政机关作出不予受理决定,应向当事人出具加盖该机关专用印章和注明日期的书面凭证
B.行政许可听证均为依当事人申请的听证,行政机关不能主动进行听证
C.行政机关作出的准予行政许可决定,除涉及国家秘密的,均应一律公开
D.所有的行政许可适用范围均没有地域限制,在全国范围内有效
真题-12(05-88-多选)某公司准备在某市郊区建一座化工厂,向某市规划局、土地管理局、环境保护局和建设局等职能部门申请有关证照。
下列哪些说法是正确的?
A.某公司应当对其申请材料实质内容的真实性负责
B.某市人民政府应当组织上述四个职能部门联合为某公司办理手续
C.拟建化工厂附近居民对核发该项目许可证照享有听证权利
D.如果某公司的申请符合条件,九天考资某市人民政府相关职能部门应在45个工作日内为其办结全部证照
★★行政许可的监督检查(表-20)
责令改正
撤销许可
注销许可
情况
①资源使用许可未履行开发利用义务
②市场准入许可未履行低廉收费与普遍服务等义务
③直接关系重要安全的设备设施存在隐患
①行政机关违法准予许可:
滥用职权;玩忽职守;超越职权;违反程序;授予不具备资格条件者以许可等
②申请人违法获得许可:
欺骗、贿赂等
①许可期满未续
②主体丧失能力
③撤销撤回吊销
④不可抗力等等
后果
情况①②应责令限期改正
情况③应责令停建停用,并立即改正
情况①可获赔偿;情况②不能;可能对公共利益造成重大损害的不予撤销
许可终止
真题-13(04-96-任选)甲厂经某市采砂许可证的法定发放机关地质矿产局批准取得了为期5年的采砂许可证,并经某区水电局等部门批准,在区江河管理站划定的区域内采砂。
后因缴纳管理费问题与水电局发生纠纷。
随后,该水电局越权向乙厂颁发了采砂许可证,准予乙厂在甲厂已被划定的区域内采砂。
下列说法正确的是:
A.根据甲厂的申请,某市地质矿产局可以撤销水电局发给乙厂的采砂许可证
B.水电局应当撤销给乙厂发放的采砂许可证
C.若乙厂的采砂许可证被撤销,发放许可证的水电局应承担乙厂相应的经济损失
D.甲厂可以要求水电局赔偿因向乙厂颁发许可证给自己造成的经济损失
真题-14(06-88-多选)经张某申请并缴纳了相应费用后,某县土地局和某乡政府将一土地(实为已被征用的土地)批准同意由张某建房。
某县土地局和某乡政府还向张某发放了建设用地规划许可证和建设工程许可证。
后市规划局认定张某建房违法,责令立即停工。
张某不听,继续施工。
市规划局申请法院将张某所建房屋拆除,张某要求赔偿。
下列哪些说法是正确的?
A.某县土地局、某乡政府和市规划局为共同赔偿义务机关
B.某县土地局和某乡政府向张某发放规划许可证和建设工程许可证的行为系超越职权的行为
C.市规划局有权撤销张某的规划许可证
D.对张某继续施工造成的损失,国家不承担赔偿责任
专题五:
行政处罚
主要内容:
行政处罚的种类;行政处罚的设定;行政处罚的实施;行政处罚的执行;治安处罚。
核心考点:
行政处罚的设定;行政处罚的实施。
★★行政处罚的种类(表-21)
大类型
自由罚
行为罚
财产罚
声誉罚
其它处罚
子类型
行政拘留;劳动教养
责令停产停业;
暂扣或吊销许可证、执照
罚款;没收违法所得、非法财物
警告
可由法律、行政法规创设
真题-15(04-41-单选)张某委托刘某购书,并将一本存在1.3万元人民币的全国通兑活期存折交给刘某用于买书。
刘某在途中取出该存折的3000元用于购买毒品,被公
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