《经济法基础》笔记与真题第八章劳动合同与社会保险法律制度四特殊的劳动合同.docx
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《经济法基础》笔记与真题第八章劳动合同与社会保险法律制度四特殊的劳动合同
2020年《经济法基础》笔记与真题第八章劳动合同与社会保险法律制度(四)特殊的劳动合同和劳动争议的解决
第四单元 特殊的劳动合同
劳务派遣
集体合同
考点01:
劳务派遣(★★★)(P338)
1.劳务派遣的基本概念
劳务派遣是指劳务派遣单位与劳动者订立劳动合同,劳务派遣单位与用工单位订立劳务派遣协议,由被派遣劳动者向用工单位给付劳务。
【解释】劳务派遣协议应当约定:
(1)派遣岗位和人员数量;
(2)派遣期限;(3)劳动报酬和社会保险费的数额与支付方式;(4)违反协议的责任。
2.劳务派遣用工的适用范围
(1)劳动合同用工是我国企业的基本用工形式,劳务派遣用工只是补充形式,只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。
①临时性工作岗位是指存续时间不超过6个月的岗位。
②辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位。
③替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内,可以由其他劳动者替代工作的岗位。
(2)用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量,使用的被派遣劳动者数量不得超过其用工总量的10%。
(3)用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。
(4)用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。
(5)劳务派遣单位不得以非全日制用工形式招用被派遣劳动者。
3.用人单位的义务
(1)劳务派遣单位应当履行用人单位对劳动者的义务。
(2)劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立2年以上的固定期限劳动合同,按月支付劳动报酬;被派遣劳动者在无工作期间,劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准,向其按月支付报酬。
(3)劳务派遣单位应当将劳务派遣协议的内容告知被派遣劳动者,不得克扣用工单位按照劳务派遣协议支付给被派遣劳动者的劳动报酬。
(4)劳务派遣单位和用工单位不得向被派遣劳动者收取费用。
4.被派遣劳动者的权利
(1)被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。
(2)被派遣劳动者有权在劳务派遣单位或者用工单位依法参加或者组织工会,维护自身的合法权益。
5.用工单位给被派遣劳动者造成损害的,劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。
【例题1•判断题】劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立2年以上的固定期限劳动合同。
( )(2015年)
【答案】√
【例题2•单选题】根据劳动合同法律制度的规定,劳务派遣临时性岗位最长期限为( )。
(2014年)
A.3个月
B.6个月
C.9个月
D.12个月
【答案】B
【例题3•多选题】根据劳动合同法律制度的规定,下列工作岗位中,企业可以采用劳务派遣用工形式的有( )。
(2014年)
A.主营业务岗位
B.替代性岗位
C.临时性岗位
D.辅助性岗位
【答案】BCD
【例题4•多选题】根据劳动合同法律制度的规定,关于劳务派遣的下列表述中,正确的有( )。
(2013年)
A.劳动合同关系存在于劳务派遣单位与被派遣劳动者之间
B.劳务派遣单位是用人单位,接受以劳务派遣形式用工的单位是用工单位
C.被派遣劳动者的劳动报酬可低于用工单位同类岗位劳动者的劳动报酬
D.被派遣劳动者不能参加用工单位的工会
【答案】AB
【例题5•单选题】乙劳务派遣公司应甲公司要求,将张某派遣到甲公司工作。
根据劳动合同法律制度的规定,下列关于该劳务派遣用工的表述中,正确的是( )。
(2015年)
A.乙公司应向张某按月支付劳动报酬
B.甲公司可以将张某再派遣到其他用人单位
C.乙公司可以向张某收取劳务中介费
D.甲公司与张某之间存在劳动合同关系
【答案】A
【解析】
(1)选项A:
劳务派遣单位(乙公司)应当与被派遣劳动者(张某)订立2年以上的固定期限劳动合同,按月支付劳动报酬;
(2)选项B:
用工单位(甲公司)不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位;(3)选项C:
劳务派遣单位(乙公司)和用工单位(甲公司)均不得向劳动者(张某)收取费用;(4)选项D:
用人单位(乙公司)应当与劳动者(张某)订立劳动合同,甲公司与张某之间并不存在劳动合同关系。
【例题6•单选题】甲劳务派遣公司安排职工张某到用工单位乙公司工作。
根据劳动合同法律制度的规定,下列关于该劳务派遣用工的表述中,不正确的是( )。
(2017年)
A.张某只能在乙公司从事临时性、辅助性或者替代性的工作
B.乙公司应按月向张某支付报酬
C.乙公司不得再将张某派遣到其他用人单位
D.甲劳务派遣公司应当与乙公司订立劳务派遣协议
【答案】B
【解析】选项B:
劳务派遣公司(甲公司)应当按月向劳动者支付劳动报酬。
【例题7•多选题】下列劳务派遣用工形式中,不符合法律规定的有( )。
(2017年)
A.甲公司设立劳务派遣公司向其所属分公司派遣劳动者
B.乙公司将使用的被派遣劳动者又派遣到其他公司工作
C.丙劳务派遣公司以非全日制用工形式招用被派遣劳动者
D.丁公司使用的被派遣劳动者数量达到其用工总量的5%
【答案】ABC
【解析】
(1)选项A:
用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者;
(2)选项B:
用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位;(3)选项C:
劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立2年以上的固定期限劳动合同,不得以“非全日制用工”形式招用被派遣劳动者;(4)选项D:
用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量,使用的被派遣劳动者数量不得超过其用工总量的10%。
【例题8•单选题】根据劳动合同法律制度的规定,下列关于劳务派遣用工形式的表述中,不正确的是( )。
(2017年)
A.被派遣劳动者在无工作期间,劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准,向其按月支付报酬
B.劳务派遣单位可与被派遣劳动者订立1年期劳动合同
C.用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者
D.被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利
【答案】B
【例题9•多选题】根据劳动合同法律制度的规定,下列关于劳务派遣的表述中,正确的有( )。
(2019年)
A.用工单位使用的被派遣劳动者数量不得超过其用工总量的10%
B.用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位
C.劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立2年以上固定期限劳动合同
D.劳务派遣单位应当按月向被派遣劳动者支付劳动报酬
【答案】ABCD
【例题10•多选题】根据劳动合同法律制度的规定,下列关于不同用工形式劳动报酬结算支付周期的表述中,正确的有( )。
(2018年)
A.非全日制用工劳动者的劳动报酬结算支付周期最长不得超过15日
B.全日制用工劳动者的劳动报酬至少每周支付一次
C.被派遣劳动者的劳动报酬,在结束劳务派遣用工时支付
D.对完成一次性临时劳动或者某项具体工作的劳动者,用人单位应按有效协议或者合同规定在其完成劳动任务后即支付劳动报酬
【答案】AD
【解析】
(1)选项B:
全日制用工劳动者的工资至少每月支付一次;
(2)选项C:
劳动派遣单位应当按月向被派遣劳动者支付劳动报酬。
考点02:
集体合同(★)(P337)
1.集体合同的概念
集体合同是工会代表企业职工一方与企业签订的以劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利等为主要内容的书面协议。
2.集体合同的订立
(1)经双方协商一致的集体合同草案或者专项集体合同草案应当提交职工代表大会或者全体职工讨论。
职工代表大会或者全体职工讨论集体合同草案,应当有2/3以上职工代表或者职工出席,且须经全体职工代表半数以上或者全体职工半数以上同意,方获通过。
(2)集体合同订立后,应当报送劳动行政部门。
劳动行政部门自收到集体合同文本之日起15日内未提出异议的,集体合同即行生效。
(3)集体合同中劳动报酬和劳动条件等标准不得低于当地人民政府规定的最低标准;用人单位与劳动者订立的劳动合同中劳动报酬和劳动条件等标准不得低于集体合同规定的标准。
(4)依法订立的集体合同对用人单位和劳动者具有约束力。
行业性、区域性集体合同对当地本行业、本区域的用人单位和劳动者具有约束力。
【例题•判断题】集体合同中劳动报酬和劳动条件等标准不得低于当地人民政府规定的最低标准。
( )(2019年)
【答案】√
表8-3 集体合同VS劳动合同
集体合同
劳动合同
签订主体
工会与用人单位
用人单位与劳动者个人
签订目的
维护员工整体利益
维护劳动者本人的个人权益
合同内容
涉及到劳动关系的方方面面
仅涉及合同双方当事人的权利义务
法律效力
对用人单位和全体劳动者具有约束力
仅对合同双方当事人产生约束力
第五单元 劳动争议的解决
劳动争议的解决方式
劳动仲裁
考点01:
劳动争议的解决方法(★★★)(P339)
1.劳动争议的解决方法有协商、调解、仲裁和诉讼。
发生劳动争议,劳动者可以与用人单位协商,也可以请工会或者第三方共同与用人单位协商,达成和解协议;当事人不愿意协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的,可以向调解组织申请调解;不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的,可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁;对仲裁裁决不服的,除《劳动争议调解仲裁法》另有规定的以外,可以向人民法院提起民事诉讼。
2.劳动仲裁是当事人向人民法院提起诉讼的前置程序。
【例题1•多选题】用人单位与劳动者发生劳动争议,可以采取的解决方法有( )。
(2014年)
A.协商
B.调解
C.仲裁
D.诉讼
【答案】ABCD
【例题2•判断题】劳动者和用人单位发生劳动争议,可以不经劳动仲裁直接向人民法院提起劳动诉讼。
( )(2013年)
【答案】×
考点02:
劳动仲裁(★★★)(P340)
1.劳动仲裁的管辖
(1)劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的仲裁委员会管辖。
(2)双方当事人分别向劳动合同履行地和用人单位所在地的仲裁委员会申请仲裁的,由劳动合同履行地的仲裁委员会管辖。
有多个劳动合同履行地的,由最先受理的仲裁委员会管辖。
劳动合同履行地不明确的,由用人单位所在地的仲裁委员会管辖。
2.仲裁时效
(1)劳动争议申请仲裁的时效期间为1年,从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
(2)劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的,劳动者申请仲裁不受1年仲裁时效期间的限制;但是,劳动关系终止的,应当自劳动关系终止之日起1年内提出。
【例题•单选题】2016年7月10日,刘某到甲公司上班。
甲公司自2016年9月10日起一直拖欠其劳动报酬,直至2017年1月10日双方劳动关系终止。
根据劳动争议调解仲裁法律制度的规定,下列关于刘某申请劳动仲裁期间的表述中,正确的是( )。
(2018年)
A.应自2016年9月10日起1年内提出申请
B.应自2016年9月10日起3年内提出申请
C.应自2017年1月10日起1年内提出申请
D.应自2016年7月10日起3年内提出申请
【答案】C
【解析】劳动关系终止的,应当自劳动关系终止之日(2017年1月10日)起1年内提出。
3.仲裁时效的中止和中断
(1)仲裁时效的中止
因不可抗力或者有其他正当理由(无民事行为能力或者限制民事行为能力劳动者的法定代理人未确定等),当事人不能在仲裁时效期间申请仲裁的,仲裁时效中止。
从中止时效的原因消除之日起,仲裁时效期间继续计算。
(2)仲裁时效的中断
劳动仲裁时效,因当事人一方向对方当事人主张权利(一方当事人通过协商.申请调解等方式向对方当事人主张权利的),或者向有关部门请求权利救济(一方当事人通过向有关部门投诉,向仲裁委员会申请仲裁,向人民法院起诉或者申请支付令等方式请求权利救济的),或者对方当事人同意履行义务而中断。
从中断事由消除时起,仲裁时效期间重新计算。
4.劳动仲裁的基本制度
(1)先行调解原则
仲裁庭在作出裁决前,应当先行调解。
调解达成协议的,仲裁庭应当制作调解书。
调解书经双方当事人签收后,发生法律效力。
(2)公开仲裁制度
劳动争议仲裁公开进行,但当事人协议不公开进行或者涉及商业秘密和个人隐私的,经相关当事人书面申请,仲裁委员会应当不公开审理。
(3)仲裁庭制度
仲裁庭由3名仲裁员组成,设首席仲裁员。
简单劳动争议案件可以由1名仲裁员独任仲裁。
(4)回避制度
仲裁员有下列情形之一的,应当回避,当事人也有权以口头或者书面方式提出回避申请:
①是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属的;
②与本案有利害关系的;
③与本案当事人、代理人有其他关系,可能影响公正裁决的;
④私自会见当事人、代理人,或者接受当事人、代理人请客送礼的。
5.仲裁庭裁决劳动争议案件,应当自仲裁委员会受理仲裁申请之日起45日内结束。
案情复杂需要延期的,经仲裁委员会主任批准,可以延期并书面通知当事人,但是延长期限不得超过15日。
逾期未作出仲裁裁决的,当事人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。
6.裁决应当按照多数仲裁员的意见作出;仲裁庭不能形成多数意见时,裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。
7.劳动仲裁的裁决
下列劳动争议,除法律另有规定的外,仲裁裁决为终局裁决,裁决书自作出之日起发生法律效力:
(1)因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。
(2)追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿金或者赔偿金,不超过当地月最低工资标准12个月金额的争议。
【解释】
(1)对终局裁决不服,用人单位不能提起劳动诉讼,但劳动者可以自收到仲裁裁决书之日起15日内向人民法院提起劳动诉讼;
(2)对非终局裁决不服,用人单位和劳动者均可以自收到仲裁裁决书之日起15日内提起诉讼。
8.终局裁决的撤销
用人单位有证据证明终局仲裁裁决有下列情形之一的,可以自收到仲裁裁决书之日起30日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决:
(1)适用法律、法规确有错误的;
(2)劳动争议仲裁委员会无管辖权的;
(3)违反法定程序的;
(4)裁决所根据的证据是伪造的;
(5)对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的;
(6)仲裁员在仲裁该案件时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。
【解释】终局仲裁裁决被人民法院裁定撤销的,当事人可以自收到裁定书之日起15日内就该劳动争议事项向人民法院提起劳动诉讼。
9.裁决的执行
当事人对发生法律效力的调解书、裁决书,应当依照规定的期限履行。
一方当事人逾期不履行的,另一方当事人可以依照《民事诉讼法》的有关规定向人民法院申请执行。
【例题1•判断题】用人单位对劳动争议终局裁决不服的,可以自收到仲裁裁决书之日起15日内向人民法院提起诉讼。
( )(2018年)
【答案】×
【解析】对终局裁决不服,用人单位不能提起劳动。
【例题2•单选题】根据劳动争议调解仲裁法律制度的规定,下列关于劳动争议终局裁决效力的表述中,正确的是( )。
(2018年)
A.一方当事人逾期不履行终局裁决的,另一方当事人可以向劳动仲裁委员会申请强制执行
B.终局裁决被人民法院裁定撤销的,当事人可以自收到裁定书之日起15日向人民法院提起诉讼
C.劳动者对终局裁决不服的,不得向人民法院提起诉讼
D.用人单位对终局裁决不服的,应向基层人民法院申请撤销
【答案】B
【解析】
(1)选项A:
另一方当事人可以向人民法院(而非劳动仲裁委员会)申请执行;
(2)选项C:
对终局裁决不服,用人单位不能提起劳动诉讼,但劳动者可以向人民法院提起劳动诉讼;(3)选项D:
只有用人单位有证据证明终局裁决符合法定情形的,才可以向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销,但并不意味着“只要用人单位对终局裁决不服,就可以向人民法院申请撤销”。
【例题3•多选题】关于一般经济纠纷仲裁和劳动仲裁共同点的下列表述中,正确的有( )。
(2017年)
A.仲裁庭仲裁案件均适用回避制度
B.当事人均须在事前或者事后达成仲裁协议,仲裁委员会方可受理
C.仲裁委员会均不按行政区划层层设立
D.当事人对仲裁裁决不服,均可向人民法院起诉
【答案】AC
表8-4 经济仲裁VS劳动仲裁
经济仲裁
劳动仲裁
法律依据不同
《仲裁法》
《劳动争议调解仲裁法》
是否实行自愿原则
当事人采用仲裁方式解决经济纠纷,应当由双方自愿达成仲裁协议
不要求当事人达成仲裁协议,只要当事人一方提出申请,仲裁机构即可受理
仲裁委员会不按行政区划层层设立
√
√
是否实行地域管辖
不实行地域管辖,仲裁委员会由当事人协议选定
劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖
是否实行回避制度
√
√
是否公开进行
仲裁不公开进行;当事人协议公开的,可以公开进行,但涉及国家秘密的除外
劳动争议仲裁公开进行,但当事人协议不公开进行或者涉及商业秘密和个人隐私的,经相关当事人书面申请,仲裁委员会应当不公开审理
裁决应当按照多数仲裁员的意见作出;仲裁庭不能形成多数意见时,裁决应当按照首席仲裁员的意见作出
√
√
对仲裁裁决不服,能否提起民事诉讼
实行一裁终局制度
(1)对终局裁决不服,用人单位不能提起劳动诉讼,但劳动者可以提起劳动诉讼
(2)对非终局裁决不服,用人单位和劳动者均可以提起劳动诉讼
对发生法律效力的调解书、裁决书,一方当事人逾期不履行的,另一方当事人可以向人民法院申请执行
√
√
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