第二部分宪法学.docx
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第二部分宪法学
第二部分宪法学
第一章宪法的基本理论
第一节宪法的概念
一、宪法的词源
古代中国与西方的宪法概念与近现代的宪法概念不同。
中国主要:
(1)指一般的法律、法度
(2)指优于刑法等一般法律的基本法
(3)指颁布法律、实施法律
中国将“宪法”一词作为国家根本法始于19世纪80年代,当时的近代改良主义思想家明确提出“立宪法”“开议院”,实行君主立宪。
而郑观应则在《盛世危言》首次使用了“宪法”一词。
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西方主要:
(1)指有关规定城邦组织与权限方面的法律;
(2)指皇帝的诏书、谕旨,以区别于市民仁会议制定普通法规;(3)指有关确认教会、封建主以及城市行会势力的特权,心及他们与国王等的相互关系的法律。
西方宪法词义发生质的飞跃,始于17、18世纪欧洲文艺复兴时期人文主义思潮产生巨大影响以后,特别是随着近代资产阶级革命的不断发展,近现代意义上的宪法才最终形成。
古代西方的宪法侧重于组织法方面的意义,古代中国的宪法则无。
二、宪法的特征
宪法除了具有同一般法律相同的特征之处,又有自身的基本特征:
1、宪法是国家的根本大法。
(1)在内容上,宪法规定国家最根本、最重要的问题;
(2)在法律效力上,宪法的法律效力最高,所谓法律效力是指法律所具有的约束力和强制力。
最高法律效力两方面的含义:
A、是制定普通法法律的依据;B、宪法是一切国家机关,社会团体和全体公民的最高行为准则;
(3)在制定和修改程序上,宪法比其他法律更加严格。
A、制定和修改宪法的机关,往往是依法特别成立的,而非普通立方机关。
B、通过或批准宪法或者其修正案的程序,往往严于普通法律。
一般要制定机关或立法机关成员的2/3或3/4以上的多数表决通过。
〈注意〉提议的主体——(两个)全国人大常委,五分之一以上的人大代表
修改的主体——(一个)全国人大
2、宪法是公民权利的保障书。
从宪法的基本内容来看可以分为两大块,即国家机关权力的正确行使和公民权利的有效保障。
然而就它们之间的相互关系来说,公民权利的有效保障居于支配地位。
因此,在国家法律体系中,宪法不仅系统全面规定公民的基本权利,而且其基本出发点就在于保障公民的权利和自由。
3、宪法是民主事实法律化的基本形式。
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宪法与民主紧密相联,民主主体的普遍化,或者说民主事实的普遍化,是宪法得以产生的前提。
而且基于宪法在整个国家法律体系中的根本法地位,以及宪法确认的基本内容主要是国家机关权力的正确行使和公民权利的有效保障,因此可以说,宪法是民主事实法律化的基本形式。
三、宪法的本质
宪法的本质是指从整体上规定宪法性能和发展方向的宪法的内部联系,是宪法比较深刻的一贯的和稳定的方面。
宪法的本质在于,它是各种政治力量对比关系的集中表现。
宪法:
是规定民主制国家的根本制度和根本任务、集中表现各种政治力量对比关系、保障公民权利、具有最高法律效力的国家根本法。
第二节宪法的历史发展及其分类
一、近代意义宪法的产生
(一)近代意义的宪法是资产阶级革命的产物
按照马克思主义法学的基本原理,法律是随着私有制、阶级和国家的产生而产生的。
然而,奴隶制国家和封建制国家的自然经济结构,以及在此基础上建立起来的君主专制制度,却决定了在奴隶社会和封建社会不可能产生作为国家根本法的宪法。
因为宪法与民主制度紧密相联,它是民主事实和民主制度的确认和保障,因此,近代意义的宪法是资产阶级革命的产物。
近代意义宪法的产生并非偶然,而是有着深刻的经济、政治和思想文化等方面的原因。
(1)近代宪法的产生,是资本主义商品经济普遍化发展的必然结果。
(2)资产阶级革命的胜利、资产阶级国家政权的建立和以普选制、议会制为核心的民主制度的形成,为近代宪法的产生提供了政治条件。
(3)资产阶级启蒙思想家提出的民主、自由、平等、人权和法治等理论,为近代宪法的产生奠定了思想基础。
(二)早期主要资本主义国家宪法的产生
1、英国宪法的产生
(1)英国最早制定宪法,也是最早实行不成文宪法,所谓英国宪法,实际上是一些陆续颁布的宪法性文件和不同历史时期逐步形成的宪法惯例、判例所构成。
(2)英国宪法包括两部分:
宪法性法律(成文部分)和宪法惯例,判例(不成文部分)
(3)1679年《人身保护法》,1689年的《权利法案》,1701年的《王位继承法》(第一次确定了法官终身制和法院独立原则),这些宪法性法律文件,标志着英国宪法的产生。
2、美国宪法的产生
1787年制定的美国宪法是世界宪法发展史上第一部成文宪法。
美国宪法的产生,经历了从《独立宣言》到制定各州宪法和《联邦条例》,再到制定《联邦宪法》这样一个发展过程。
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被马克思称为世界上的第一个“人权宣言”的是美国1776年的《独立宣言》
3、法国宪法的产生
在欧洲大陆,最早制定成文宪法典的国家是法国。
1789年,法国爆发了资产阶级革命,成立了制宪会议,制定通过了《人权宣言》。
此后,法国国民议会于1791年制定了法国的第一部宪法。
在英国、美国和法国资产阶级革命和立宪运动的影响下,欧美各国相继发生了资产阶级革命,革命胜利后也都普遍确立了资产阶级民主制,并且制定了自己的宪法。
1917年十月社会主义革命胜利后,建立了第一个无产阶级专政的社会主义国家,1918年制定了世界历史上第一部社会主义宪法——《苏俄宪法》。
二、我国的现行宪法(1982年宪法)
我国宪法的大致发展,即1949年起临时宪法作用的《中国人民政治协商会议共同纲领》、1954年第一部宪法、1975年第二部宪法、1978年第三部宪法及1982年的现行宪法。
1、现行宪法的指导思想:
坚持四项基本原则,邓小平理论(总的指导思想);
2、现行宪法的三次修正:
注意掌握其修改条款的内容:
★
(1)1988年第一次修改内容:
两个方面
A、关于私营经济:
允许私营经济在法律规定的范围内存在和发展,“引导、监督、管理”
B、关于土地:
删去土地不得出租的规定,增加“土地的使用权可以依照法律的规定转让”
(2)1993年第二次修改内容:
一共有9条修改,包括5个主要内容。
尤其注意第二条和第五条:
A、我国正处于社会主义初级阶段。
建设有中国特色的社会主义。
坚持改革开放。
B、增加了“中国共产党领导的多党合作和政治协商制度将长期存在和发展”
C、将家庭联产承包责任制作为农村集体经济组织的基本形式确定下来。
E、将社会主义市场经济作为国家的基本经济制度。
F、将县级人大的任期改为5年。
(乡级仍然为3年)
(3)1999年第三次修改内容:
一共6条修改
A、长期处于社会主义初级阶段。
沿着建设有中国特色社会主义的道路。
邓小平理论指引下。
发展社会主义市场经济。
写进宪法
B、中华人民共和国实行依法治国,建设社会主义法治国家。
C、国家在社会主义初级阶段,坚持公有制为主体、多种所有制经济共同发展的基本经济制度,坚持按劳分配为主体、多种分配方式并存的分配制度。
D、农村集体经济组织实行家庭承包经营为基础、统分结合的双层经营体制。
E、非公有制经济,是社会主义市场经济的重要组成部分。
国家保护个体经济、私营经济的合法的权利和利益。
国家对个体经济、私营经济实行引导、监督和管理。
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F、将镇压“反革命的活动”改为镇压“危害国家安全的犯罪活动”
三、宪法的分类
1、资产阶级学者的宪法分类:
(1)成文宪法与不成文宪法;分类标准为宪法是否具有统一的法典形式
(2)刚性宪法与柔性宪法;以宪法有无严格的制定、修改机关和程序为标准
(3)钦定宪法、民定宪法和协定宪法。
制定宪法机关为标准来分。
2、马克思主义学者的宪法分类:
马克思主义宪法学者以国家类型和宪法的阶级本质为标准,把宪法分为资本主义类型的宪法和社会主义类型的宪法。
这种分类方法最鲜明的特点在于揭示了宪法的本质,反映了宪法的阶级属性,因此,是科学的分类。
第三节宪法的基本原则
宪法基本原则是指人们在制定和实施宪法过程中必然遵循的最基本的准则,是贯穿立宪和行宪的基本精神。
对世界各国宪法与宪政理论和实践的考察表明,宪法的基本原则主要有人民主权原则、基本人权原则、权力制约原则和法治原则。
一、人民主权原则
主权是指国家的最高权力。
人民主权是指国家中绝大多数拥有国家的最高权力。
各社会主义国家的宪法规范中,“一切权力属于人民”实质上也就是主权在民。
二、基本人权原则
人权是指作为一个人所应该享有的权利。
尽管人权在阶级社会中,具有鲜明的阶级性,但就人权最原创的意义而言,它在本质上属于应有权利、道德权利。
社会主义国家建立以后,同样也在宪法中确认了基本人权原则。
我国宪法中有关“公民基本权利”的规定,实质上就是对基本人权的确认。
社会主义国家政权的柄质特征就是人民当家作主,而公民基本权利和自由则是人民当家作主最直接的表现。
必须明确的是,由于资本主义宪法所体现的基本人权原则以资产阶级所有权为核心,因而虽然其宪法规范往往以公民普遍享有人权的形式表现出来,但它的特点在于以人权的普遍性掩盖人权的阶级性;社会主义宪法则在具体规范中,公开限制少数敌对分子的部分人权,其特点在于以人权的阶级性谋求人权的普遍性。
三、法治原则
法治是相对于人治而言的。
它是指统治阶级按民主原则把国家事务法律化、制度化,并严格依法进行管理的一种方式,其核心思想在于依法治理国家,法律面前人人平等,反对任何组织和个人享有法律之外的特权。
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这种主张对于反对封建专制特权,确立和维护资产阶级的民主制起了很大的作用。
因而资产阶级革命胜利后,各资本主义国家一般都在其宪法规定和政治实践中贯彻了法治原则的精神。
在他们看来,宪法本身就是国家实行法治的标志,并且一般都在宪法规范中宣布法律面前人人平等。
然而,由于资本主义国家的立国基础是资本的特权,因此法治原则在资本主义国家中不可能真正实现。
社会主义国家政权的建立,使法治原则发展到了一个新的历史阶段。
如果说资本主义国家的法治是体现资本特权的法治,那么社会主义法治原则则是以消灭特权为目的法治。
社会主义国家的宪法不仅宣布宪法是国家根本法,具有最高的法律效力,是一切国家机关和全体公民最高的行为准则,而且还规定国家的立法权属于最高的人民代表机关。
这样,在社会主义国家中,不仅宪法和法律具广泛深厚的民主基础,所有机关、组织和个人都必须严格依法办事,而且以生产资料的社会主义公有制作为坚强的后盾,从而使社会主义的法治原则有了真正实现的前提条件。
四、权力制约原则
权力制约原则是指国家权力的各部分之间相互监督、彼此牵制,以保障公民权利的原则。
它既包括公民权利对国家权力的制约,也包括国家权力对国家权力的制约。
权力制约之所以是宪法的基本原则,主要取决于宪法的逻辑起点和宪法的基本内容。
在资本主义国家的宪法中,权力制约原则主要表殃为分权原则;在社会主义国家的宪法中,权力制约原则主要表现为监督原则。
分权原则亦称公权、制衡原则。
分权是指把国家权力分成几部分,分别由几个国家机关独立行使;制衡则是指这几个国家机关在行使权力过程中,保持一种互相牵制和互相平衡的关系。
社会主义国家的监督原则是由第一个无产阶级专政政权巴黎公社所首创的。
被后来的无产阶级专政的社会主义国家奉为一条重要的民主原则,并在各国宪法中作出发明确规定。
尽管如此,但由于监督观念,特别是监督原则的法律化、制度化还有待加强,因此,在社会主义国家的宪政实践中,权力制约原则的贯彻落实还有许多工作可做。
第四节宪法规范
一、宪法规范的概念
宪法规范是宪法最基本的要素和最基本的构成单位。
宪法规范则是将宪法基本范畴和基本理论与宪政实践直接联系的桥梁。
宪法规范的定义:
宪法规范是由民主制国家制定或认可的,宪法主体参与国家和社会生活最基本社会关系的行为规范。
二、宪法规范的主要特点
1、根本性。
宪法规范的根本性是指宪法只规定国家生活中的根本性问题。
2、最高权威性。
宪法规范的最高权威性是指宪法规范的地位和效力高于其他法律规范。
3、原则性。
宪法规范的原则性是指宪法规范只规定有关问题的基本原则。
而且在文字表述方面,宪法规范也非常简明概括、简洁明了。
4、纲领性。
宪法规范的纲领性是指宪法规范明确表达对未来目标的追求。
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5、相对稳定性。
这是因为宪法是国家的根本大法,它的变化不仅直接关系到整个国家和社会的稳定,而且直接关系到统治阶级的根本利益,关系到宪法能否保持应有的权威和尊严。
第五节宪法与宪政
一、宪政的概念和特征
宪政是以宪法为前提,以民主政治为核心,以法治为基石,以保障人权为目的的政治形态或政治过程。
宪政的主要特征:
1.宪法实施是建立宪政的基本途径。
2.建立有限政府是宪政的基本精神。
权利制约权力是宪法的核心,这一核心在政治实践中的集中表现,就是一切公共权力的合法性都植根于宪法之中,概言之即必须建立有限政府。
因此,建立有限政府应该是宪政的基本精神。
这一精神体现为两个宪政原则:
一是公共权力是人们通过宪法授予的,不得超越行使:
二是公共权力不得侵犯宪法所规定的公民权利,且有义务保障公民权利的实现。
3.树立宪法的最高权威是宪政的集中表现。
如果宪法在国家和社会管理过程中真正具有最高法律效力,那么公共权力的限制、公民权利的实现也就有了坚实的保障,而宪政也就能最终建立起来,因此可以说,树立宪法的最高权威是宪政的集中表现。
二、宪法与宪政的关系
宪法是宪政的前提,宪政则是宪法的生命,宪法是静态的宪政,宪政是动态的宪法。
因此,宪法的内容直接决定宪政的内容,立宪的目的就是宪政的目的;没有宪法就谈不上宪政,而离开了宪政,宪法则成了一纸空文。
一般说来,宪法与宪政都是商品经济发展的产物,都是民主政治建设和法治国家建设的重要表现,都以限制国家权力、保障公民权利为目的。
三、建设有中国特色的社会主义宪政
依法治国,是党领导人民治理国家的基本方略。
依法治国实质上也就是依宪治国,所以建设社会主义法治国家的基本目标或者说首要目标就是实行宪政。
建设有中国特色社会主义宪政必须具备的条件很多,主要是以下几个方面:
1.必须大力发展社会主义市场经济。
市场经济本质上就是权利经济。
它不仅反对权力至上和人治,反对从属于行政权力和人治,而且由于它主要靠主体平等、意思自治的法律规范调整,因而它内在地、本能地要求树立宪法与法律的权威,建立宪政。
2.必须具有真实而科学的宪法。
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要建立社会主义宪法,就必须有一部真实反映社会政治状况和政治需要的宪法。
建设社会主义宪政,不但要求在制定宪法过程中必须真实、科学,而且在实施宪法过程中,必须随着社会现实的变迁而不断完善、发展,从而保证宪法与社会现实相一致,使宪法能在政治实践中切实得到贯彻和落实。
3.必须有相应的宪法文化为基础
宪法文化作为法律文化的一部分,是一个民族在特定的文化土壤里,经过长期的历史发展而形成的、相对稳定的有关宪法和宪法现象的制度,学说和观念的总和。
4.必须安定而有秩序。
无论是市场经济还是宪法文化,都不是人为地造出来的,而是社会现实状况自然变迁的结果。
经验告诉我们:
“革命”只是转移政权的一种手段,而不是追求和实践宪政的手段;武力可以造成一个政权,却无法造成成功的宪政。
因为宪政追求的是用和平理性手段解决政治问题。
因此,安定而有秩序是宪政的又一条件。
5.必须有稳定有效的宪法实施机制。
宪法实施是建立宪政的基本途径。
如果没有稳定有效的宪法实施机制,宪法也不可能性得到全面实施,宪政也就不可能建立起来。
第六节宪法的实施及其保障
一、宪法实施的含义
宪法实施是指宪法规范在客观实际生活中的贯彻落实,是宪法制定颁布后的运行状态,也是宪法作用于社会关系的基本形式,其内容即是将宪法文字上的、抽象的权利义务关系,转化为现实生活中生动的、具体的权利义务关系,并进而将体现在宪法规范中的人民意志转化为人们的行为。
从宪法实施的基本构成来看,主要包括两大方面:
1.宪法的执行和宪法的适用。
宪法的执行通常指国家代议机关和国家行政机关贯彻落实宪法内容的活动。
宪法的适用则通常指国家司法机关在司法活动中贯彻落实宪法的活动。
宪法适用不仅是宪法实施的重要途径,而且是法治国家加强宪政建设、树立宪法权威的重要内容。
2.宪法的遵守。
宪法的遵守是一切国家机关、社会组织和公民个人严格依照宪法规定从事各种行为的活动。
宪法的遵守既是宪法实施最基本的要求,也是宪法实施最基本的方式。
宪法的遵守通常包括两层含义;一是根据宪法享有并行使权利;二是根据宪法承担并履行义务。
二、宪法解释与宪法修改
(一)宪法的解释
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宪法解释是指在宪法实施过程中,当人们对宪法的有关条文内容存在不同理解时,由有权解释机关阐明其含义的、具有法律效力的行为。
一方面,对宪法进行解释,是由宪法的地位和特点决定的。
宪法是规定国家最根本、最重要问题的基本原则的国家根本法,其规范具有原则性、概括性和纲领性的特点。
为了统一其含义,就必须由有权机关作出具有约束力的说明。
另一方面,宪法的原则、精神和内容只有通过普通法律、法规的具体化,才能得到贯彻落实。
普通法律,法规是否与宪法相一致,在很大程度上也是一个宪法理解问题。
如果人们的理解不一,自然就需要进行宪法解释。
宪法解释,必须是拥有宪法解释权的机关所作的解释,才能使全国一体遵循。
我国法律规定,全国人大常委会有权解释法律。
(二)宪法的修改
宪法的修改是指在宪法实施过程中,随着社会现实的变化、发展,出现宪法的内容与社会现实不相适应的时候,由有权机关根据法定程序对宪法予以补充、调整、删除的活动。
根据马克思主义法学观,宪法和其他法律一样,都是一定社会经济基础的上层建筑,因而既要保持稳定性,又要随着社会现实的变化发展而变化发展。
适应社会现实状况是宪法得以生存的必要条件。
因此,宪法能否修改的关键在于,如何看待宪法与社会现实的关系。
及时修改宪法,是保持宪法的现实性和相对稳定性,使宪法得以生存和发展的必备条件,也是宪法充满生机和活力的重要环节。
宪法修改主要有全面修改、部分修改和无形修改等方式,修改程序一般包括提案、审定、起草、议决和公布五个阶段。
三、宪法的实施保障
(一)宪法实施保障的内容和意义
1.宪法实施保障的基本内容。
宪法实施保障在一定意义上亦即宪法监督,是立宪国家为了促进宪法的贯彻落实而建立的制度和开展的活动的总称。
违宪审查是指为保障宪法实施,对法律、法规和法律性文件,以及一切机关、组织和公民的行为进行审查,并对其是否违宪作裁决的活动。
宪法实施保障的基本内容主要包括两方面:
(1)保障法律、法规和法律性文件的合宪性,一方面,宪法是国家法律体系的基础。
因而国家立法机关制定的一般法律,其他国家机关制定的法规和法律性文件,都必须以宪法为依据,都不得与宪法相抵触。
另一方面,宪法的原则精神只有通过普通法律、法规的具体化,通过整个国家法律的健全和完备才能有效实施。
(2)保障国家机关及其工作人员、各政党、武装力量、社会团体、企业事业组织和全体公民的行为的合宪性。
2.宪法实施保障的意义。
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宪法是国家的根本大法,它集中体现统治阶段的根本意志和根本利润,宪法能否贯彻实施,关系到国家的政治安定和全面发展。
(二)宪法实施保障的体制
宪法实施保障体制主要有以下三种
1.由司法机关负责保障宪法实施的体制。
起源美国
2.由立法机关负责保障宪法实施的体制。
起源英国,社会主义国家也大多是
3.由专门机关负责保障宪法实施的体制。
法国护法元老院,德国
(三)宪法实施保障的基本方式
各国宪法实施保障的基本方式不外乎以下几种:
1.事先审查和事后审查。
事先审查又称预防性审查,指法律、法规和法律性文件尚未正式颁布实施之前,由有关机关对其是否合宪所进行的审查。
事后审查是指在法律、法规和法律性文件颁布实施以后,由有关机关对其是否合宪所进行的审查。
2.附带性审查和宪法控诉。
附带性审查是指司法机关在审理案件过程中,因提出对所适用的法律、法规和法律性文件是否违宪的问题,而对该法律、法律和法律性文件所进行的合宪性审查。
宪法控诉则指当公民个人的宪法权利受到侵害后宪法法院或者其他相关机构提出控诉的制度。
(四)我国的宪法实施保障体制
我国现阶段的宪法实施保障体制主要包括以下几个方面。
1.政治保障。
中国共产党带头模范地遵守和执行宪法,是宪法得以贯彻落实的根本保证。
2.法律保障。
法律保障是指宪法自身的保障。
表现在,一是宪法明确规定,宪法是国家根本法;二是明确规定宪法具有最高的法律效力。
三是明确规定了修改宪法的特别程序。
3.组织保障。
组织保障是指依靠监督宪法实施的机关组织来保障宪法的实施。
A.行使监督权的是人大及其常委;B.人大常委会有权解释宪法;C.专门委员会协助做好监督宪法实施的工作
4.依靠人民群众。
我国宪法代表各族人民的根本利益和长远利益。
同时也保护每个公民正当的个人利益。
我国宪法实施保障体制也还存在着许多不足,诸如缺乏专门的宪法实施保障机关、宪法监督的方式还较单一、违宪制裁措施的惩罚性不够强、广大干部和群众的宪法意识比较淡泊等。
第二章我国国家制度概要
第一节人民民主专政制度
一、国体概述
国体亦称国家性质,或者说国家的阶级本质,是指社会各阶级在国家生活中的地位和作用。
二、人民民主专政是我国的国体
科教园法硕
我国现行的1982年宪法规定:
“中华人民共和国是工人阶级领导的、以工农联盟为基础的人民民主专政的社会主义国家。
”“宪法的这一规定充分表明:
我国的国体是人民民主专政,实质上即无产阶级专政。
(一)人民民主专政理论是无产阶级专政理论在中国具体历史条件下的产物
中国半封建、半殖民地的社会性质,决定了中国革命的发展进程和所建立的革命政权必然具有自己的特点,具体说来主要有:
1.从革命的道路来看,由于近代中国是一个经济文化非常落后的半殖民地、半封建的国家,毛泽东同志创造性地运用马克思主义,开创了一条以农村包围城市,武装夺取政权的具有中国特色的革命道路。
这样的革命道路决定了中国革命不可能只依赖于无产阶级一个阶级,而必须在无产阶级领导下,广泛团结广大人民阶级和其他革命阶级。
2.从革命队伍的阶级构成来看,中国的无产阶级在夺取政权和建立政权过程中存在着两个联盟,即不仅存在着工人阶级同农民阶级的联盟,而且还存在着工人阶级同民族资产阶级的联盟。
我们的革命经验,集中到一点,就是工人阶级(经过共产党)领导的以工农联盟为基础的人民民主专政。
由此可见,人民民主专政理论是中国共产党在领导中国革命过程中,将马克思主义关于无产阶级专政的理论同中国国情相结合,对无产阶级专政理论的丰富和发展,是无产阶级专政理论在中国具体历史条件下的产物。
(二)人民民主专政实质上即无产阶级专政
具体表现在以下几个方面:
1.工人阶级掌握国家领导权、成为领导力量,是无产阶级专政和人民民主专政的根本标志。
工人阶级成为国家的领导阶级是由工人阶级的阶级本质和历史使命决定的,而工人阶级成为我国的领导阶级是我国历史发展的必然。
2.无产阶级专政和人民民主专政的国家政权都以工农联盟为阶级基础,我国革命和建设的历史经验表明,工农联盟不仅是夺取新民主主义革命胜利的重要保证,而且也是
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