第三章 体系性观念.docx
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第三章体系性观念
第三章体系性观念
一、法体系
法=法体系
实在法体系:
1.特定法体系的外在表达方式
2.时间限度:
当下有效
法律渊源
二、模式
1.原则式的:
不可能
A行为规范/裁判规范
行为人/裁判者
所有法律规范都指向裁判者
B调整性规范/构成性规范
规范和行动之间的关系
做鱼香肉丝的规范/行动
马走日/下象棋的行动
2.规则式的:
事实上存在过
3.混合式法体系
少数原则+多数规则
公/私法
三、体系性观念
1.结合总分则
2.结合结构来理解规范
产品质量致人损害,生产者、销售负担损害赔偿责任。
一般侵权(过错)/特殊侵权(无过错)
3.漏洞填补
4.评价一致性(形式)
概念、语词在法体系中含义一致
5.评价一致性(实质)
价值上的一致
动态的法实践
第一章一般理论
一、纠纷解决机制
解决者:
当事人及近亲属
1.自行解决
解决标准:
自然正义标准
血亲复仇
同态复仇
自力救济
解决者:
权威的第三人
2.同等关系第三人
解决标准:
潜规则
调解/仲裁:
ADR
缺陷:
A实质不平等
B只能与熟人社会匹配
解决者:
身份法定
3.中立第三人
解决标准:
外部供给
司法
二、司法的原则
1.司法独立(中立):
法官独立
2.依法裁判
3.司法被动
4.司法权威
权威:
A--B做出表达,代替B个人的判断
可接受性
三、司法的功能
1.解决纠纷
2.抽象的法律具体化
3.例示效果:
树立行为准则
四、模型:
司法三段论
大前提--法律规范
小前提--法律事实
结论--结论
缺陷:
1.没有大前提
2.大前提模糊
3.大小前提属性不匹配
五、法律事实的性质
客观真实:
被发现的事实必
然是真实发生过
法律真实:
证据+程序
法律事实的规范性
第二章司法技术
一、类推
1.A,abcd
2.B,abc
3.A,efg\B,-e-f-g
4.相关性条件:
abc→d
结论:
B,d
123同类,4是另一类
良好就餐环境--目的确
排除妨碍因素定
限制宠物入内性
禁止携狗入内--文义强
文义包含
过度包含
目的不包含
文义不包含
潜在包含
目的包含
二、解释
1.语言(意义)--模糊性---解释的必要性
2.法律解释削减复杂性
3.解释方法不重要
4.目的
A主观目的:
立法者原意---主观目的是客观的
a有
b能找到--立法资料
d不找不行:
权力分立
B客观目的--法律自身的目的--客观目的是主观的
“作者已死”
a没有立法者原意
b有也找不到
c不找更好
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