梁慧星民法典草案第五编侵权.docx

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梁慧星民法典草案第五编侵权

第五编侵权行为法

    第六十三章通则

    第一节侵权行为的定义与归责事由、责任能力

    第一千五百四十二条【一般条款】

    民事主体的人身或财产受到损害的，有权依据本编的规定请求可归责的加害人或者对损害负有赔偿或其他义务的人承担民事责任。

    第一千五百四十三条【归责事由】

    以损害他人为目的实施加害行为或者明知其行为会损害他人而仍实施加害行为的，为故意侵权行为。

因未达到法律规定或社会生活的一般原则所要求的注意程度而加害他人的，为过失侵权行为。

故意和过失侵权行为应当承担民事责任。

    法律推定加害人有过错的，受害人无须对加害人的过错举证。

加害人得反证自己无过错，但法律规定不得反证的除外。

    法律特别规定不要求加害人有过错的，加害行为造成他人损害时，应当承担民事责任。

    有义务对他人造成的损害负责的人，应当对该他人造成的损害承担民事责任。

    有义务对物造成的损害负责的人，应当对该物造成的损害承担民事责任。

    第一千五百四十四条【侵权责任能力】

    无民事行为能力人对自己造成的损害不承担民事责任。

限制行为能力人对其能够识别的行为造成的损害承担民事责任。

    因过错使自己暂时丧失识别能力的人造成损害的，应当承担民事责任。

    第二节损害

    第一千五百四十五条【损害的定义】

    损害是指受害人因他人的加害行为或者物的内在危险之实现而遭受的人身或财产方面的不利后果。

    第一千五百四十六条【损害的举证】

    受害人对损害的范围、程度负举证责任，但法律规定无须举证的除外。

    第一千五百四十七条【现实威胁】

    虽损害尚未实际发生，但已使他人人身、财产受到现实威胁的，得请求停止侵害、消除危险、排除妨害。

    第三节因果关系和共同侵权行为

    第一千五百四十八条【因果关系的一般规定】

    加害人的行为与受害人遭受的损害之间存在因果关系，是加害人承担民事责任的条件。

    对他人行为造成的损害或者物造成的损害承担民事责任的，他人的行为或物之危险的实现应当是损害发生的原因。

    第一千五百四十九条【因果关系的证明与推定】

    因果关系由受害人证明。

但法律规定应由加害人证明因果关系不存在的，如加害人不能证明因果关系不存在，则推定因果关系存在。

    负有作为义务而怠于履行此义务致受害人遭受损害的，受害人仅须证明加害人负有此作为义务及加害人不履行此义务将导致损害的盖然性。

    第一千五百五十条【原因竞合】

    在原因竞合且不构成共同侵权行为的情形，由各责任人按照原因力的大小承担民事责任。

    第一千五百五十一条【共同侵权行为与共同危险行为】

    二人或者二人以上共同实施加害行为造成他人损害的，由共同侵权行为人承担连带责任。

    二人或者二人以上共同实施危险行为而不能查明谁的行为造成受害人损害的，由共同危险行为人承担连带责任。

    第一千五百五十二条【教唆和帮助】

    教唆、帮助他人实施侵权行为的，教唆者、帮助者视为共同侵权行为人。

    教唆、帮助限制民事行为能力人实施侵权行为的，由教唆者或帮助者承担主要民事责任。

但教唆者、帮助者无资力承担主要责任的除外。

    教唆者和被教唆者均为限制民事能力行为人的，由教唆者和被教唆者承担连带责任。

帮助者和被帮助者均为限制民事行为能力人的，由帮助者和被帮助者承担连带民事责任。

    教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的，由教唆者、帮助者承担全部民事责任。

但教唆者、帮助者与被教唆者、被帮助者均为无行为能力人的，由教唆者或帮助者的监护人与被教唆者或被帮助的监护人承担连带责任。

    第一千五百五十三条【团伙成员的侵权行为】

    部分团伙成员实施加害行为造成他人损害的，由全体团伙成员承担连带责任；但其他团伙成员证明该加害行为与团伙活动无关的，则其他团伙成员不承担责任。

    第一千五百五十四条【安全保障义务人的补充责任】

    民事主体的人身或财产遭受损害的，由加害人承担赔偿责任和其他相关责任。

    无法确认加害人或者加害人无资力承担赔偿责任的，由对受害人的人身或财产负有安全保障义务的人承担补充责任，但义务人证明自己没有过错的除外。

    第四节抗辩事由

    第一千五百五十五条【一般规定】

    如加害人能够证明有依法律规定不应承担责任或者可减轻责任之特定事由，则应免除加害人的民事责任或者减轻其民事责任。

    第一千五百五十六条【正当防卫】

    因正当防卫造成损害的，不承担民事责任。

正当防卫超过必要限度，造成不应有的损害的，应当承担相应的民事责任。

    第一千五百五十七条【紧急避险】

    因紧急避险造成损害的，紧急避险人不承担民事责任，而由引起险情发生的人承担民事责任。

如果危险是由自然原因引起的，则应当由紧急避险的受益人在受益限度内适当分担损害。

紧急避险人因重大过失采取不当的避险措施或者超过必要的限度造成不应有的损害的，应当承担相应的民事责任。

    第一千五百五十八条【受害人同意、自愿承受危险】

    受害人同意加害人对其实施加害行为或者自愿承担危险及相应后果的，加害人不承担民事责任。

加害行为超过受害人同意范围的，加害人应当承担相应的民事责任。

    受害人同意的内容违反法律和善良风俗的，不发生免除加害人民事责任的效力。

    第一千五百五十九条【自助行为】

    为维护自己的合法权益而对加害人实施自助行为的，行为人不承担民事责任。

自助行为超过必要限度的，行为人应当承担相应的责任。

    第一千五百六十条【不可抗力】

    因不可抗力造成他人损害的，不承担民事责任。

但法律另有规定的除外。

    第一千五百六十一条【第三人过错】

    损害是由于第三人的过错造成的，由该第三人承担民事责任。

    第三人的过错与加害人的行为竞合导致损害发生的，适用本法第9条的规定。

    第五节其他规定

    第一千五百六十二条【责任竞合】

    加害行为既构成侵权责任又违反当事人之间的合同的，受害人应当依据违约责任提出诉讼请求。

但损害涉及受害人的生命、身体、健康或者其他人格权的，受害人或者死者的近亲属可以选择根据侵权责任或者根据违约责任提出诉讼请求。

    加害行为既构成侵权责任又构成返还不当得利请求权或支付无因管理费用请求权的，受害人可以选择根据侵权责任或者返还不当得利、支付无因管理费用的请求权提出诉讼请求。

    加害行为既构成侵权责任又符合物上请求权等诉权的构成要件的，受害人可以选择根据侵权责任提出诉讼请求或者根据物上请求权等诉权提出诉讼请求。

    第一千五百六十三条【一般规定与特别规定的关系】

    其他法律或者行政法规对侵权行为的构成要件、赔偿责任以及计算方法等另有规定的，应当优先适用其规定。

    第一千五百六十四条【民事责任与刑事责任、行政法律责任的关系】

    加害人或者加害人的法定代表人承担行政责任或者刑事责任，不得因此免除或者减轻加害人的民事赔偿责任。

    加害人被判决同时承担民事赔偿责任、刑罚罚金或没收财产、行政罚款的，应以加害人的可执行财产优先承担民事赔偿责任。

    第六十四章自己的侵权行为

    第一节对人身权的侵害

    第一千五百六十五条【对生命权的侵害】

    侵权行为造成受害人死亡的，受害人的近亲属有权请求支付死亡赔偿金和死者生前扶养的人所必需的生活费，并赔偿为救治受害人所支出的医疗费、护理费等费用。

    支付死者丧葬费的人有权请求加害人赔偿合理的丧葬费用。

    第一千五百六十六条【对身体、健康权的侵害】

    侵害公民身体或健康，造成受害人人身伤害或者健康状况显著恶化的，受害人有权请求赔偿已经支出和将要支出的医疗费、康复费、营养补助费、护理费、因误工减少的收入等费用；造成受害人残疾的，有权请求支付残疾者生活自助具费、生活补助费、残疾赔偿金以及由其扶养的人所必须的生活费等费用。

    侵害未成年人身体造成残疾或者其他严重后果的，受害人的父母或其他抚养人有权单独请求适当的精神抚慰金。

    第一千五百六十七条【对人身自由的侵害】

    剥夺或限制公民人身自由的，受害人有权请求停止侵害、赔礼道歉和适当的损害赔偿。

    受害人受到重大精神损害或者受到身体、健康损害以及财产损失的，加害人应当承担本法第25条规定的民事责任。

    第一千五百六十八条【对名誉权的侵害】

    侵害公民名誉的，受害人有权请求停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉和适当的损害赔偿。

    受害人受到重大精神损害或者财产损失的，加害人应当对该重大精神损害和财产损失予以赔偿。

    第一千五百六十九条【对隐私权的侵害】

    披露、宣扬公民隐私或者侵害公民个人或家庭生活安宁的，受害人有权请求停止侵害、赔礼道歉和适当的损害赔偿。

    受害人受到重大精神损害或者财产损失的，加害人应当对该重大精神损害和财产损失予以赔偿。

    第一千五百七十条【对姓名权、肖像权的侵害】

    公民的姓名、肖像受到侵害的，受害人有权请求停止侵害、赔礼道歉和适当的损害赔偿。

    受害人受到重大精神损害或财产损失的，加害人应当对该重大精神损害和财产损失予以赔偿。

    加害人以营利为目的侵害他人姓名、肖像的，对受害人赔偿的金额应相当于其非法所得的金额。

    新闻报道或者为公共利益的目的合理使用他人肖像或者姓名的，不构成对肖像权和姓名权的侵害。

    第一千五百七十一条【对其他人格权或人格尊严的侵害】

    以其他方式侵害公民人格权或人格尊严的，应当承担停止损害、赔礼道歉的民事责任。

造成受害人重大精神损害或财产损失的，应当承担赔偿责任。

    第二节对财产权和财产利益、精神利益的侵害

    第一千五百七十二条【对财产权的侵害】

    加害人非法侵入、妨害、侵占、毁损他人财产的，应当按照侵权的具体情况承担停止侵害、排除妨害、返还原物、恢复原状、照价赔偿的民事责任。

    第一千五百七十三条【商业诽谤】

    诽谤他人的不动产、动产、无形财产或者服务，造成他人经济损失的，应当承担赔偿责任。

    第一千五百七十四条【不实信息与不当咨询意见】

    负有信赖义务的人提供不实信息或不当咨询意见使受害人遭受损害的，应当承担赔偿责任。

    第一千五百七十五条【第三人侵害合同】

    第三人以引诱、胁迫、欺诈等方式使合同一方当事人违反合同的，合同对方当事人有权请求该第三人赔偿损失。

    第一千五百七十六条【欺诈和胁迫】

    以欺诈、胁迫手段取得他人钱财或者使他人作出不利于自己的决定而受到损害的，受害人有权请求加害人返还财产、赔偿损失。

    第一千五百七十七条【妨害经营】

    妨害他人正常经营活动造成损害的，受害人有权请求加害人停止侵害、赔偿损失。

    第一千五百七十八条【窃用姓名、帐号、密码等进行交易】

    窃用他人姓名、帐号、密码等进行交易造成他人损害的，受害人有权请求加害人赔偿损失。

即使不能证明此等交易造成受害人实际损失，加害人从此等交易中获得的利益也应依据本法关于不当得利的规定返还给受害人。

    对交易安全负有义务的人应当按照本法第13条的规定承担补充赔偿责任，但能够证明自己没有过错的除外。

    第一千五百七十九条【对精神利益的侵害】

    侵害遗体、遗骨、骨灰、墓葬或者严重侵害死者名誉或隐私造成近亲属精神损害的，应当停止侵害、赔礼道歉并适当赔偿损失。

    第一千五百八十条【恶意起诉、告发】

    恶意对他人提起民事诉讼或者进行违法犯罪告发，起诉或告发的事实被证明不成立，并且给受害人造成财产损失的，应当承担赔偿责任。

    恶意起诉、告发行为对受害人的名誉、隐私或者其他人格尊严构成严重损害的，适用本法第27条、28条的规定。

    第三节专家责任

    第一千五百八十一条【专家与专家的执业活动】

    具有专业知识或专门技能，依法取得国家认可的专业资格证书和执业证书、向公众提供专业服务的人，为本法所称的专家。

    专家以专业知识或专门技能向公众提供服务，为本法所称的专家执业活动。

专家从事执业活动应当遵循相关的法律、法规、行业规范和操作规程等。

    第一千五百八十二条【专家责任的承担】

    专家在执业活动中因故意或过失造成委托人或第三人损害的，应当依据本节规定承担民事责任。

    二人或者二人以上共同签署法律文件或者提出专家咨询意见、作出专业决策的，应当承担连带责任。

    专家受雇于专门的执业机构并以该执业机构的名义对外从事执业活动的，在执业活动中给委托人造成损失或者给第三人造成损失的，由执业机构承担民事责任。

执业机构承担民事责任后有权对有故意或者重大过失的受雇专家进行追偿。

    第一千五百八十三条【专家的注意义务】

    专家在执业活动中须尽高度注意义务、忠实义务和保密义务，维护委托人的合法权益。

违反高度注意义务、忠实义务或保密义务的，应认定为有过错。

    专家的高度注意义务是指专家因具有高度的专业知识或专门技能所产生的义务，一般以同专业领域的专家在执业活动中所通常应履行的注意义务为判断标准。

    专家的忠实义务是指专家应为委托人的最大利益而实施行为，不得同时追求第三人或自己的利益。

    专家的保密义务是指专家应保守在执业活动中所知悉的委托人的商业秘密和个人隐私。

    第一千五百八十四条【举证责任】

    在对专家或者专家所在的执业机构提起侵权之诉时，受害人应当提供相应的表面证据以初步证明专家有过错及专家的过错行为与受害人受到的损害之间存在因果关系。

    在表面证据能够初步证明过错和因果关系存在时，推定存在过错和因果关系。

但该专家或者其所在执业机构得举出相反的证据以证明不存在过错和因果关系。

    专家或其所在的执业机构有义务提供与案件有关的一切记录资料，不提供或者涂改、伪造、销毁相关记录资料的，应认定存在过错和因果关系。

    第一千五百八十五条【医疗过错的认定】

    医师在执业活动中，有以下行为的，应当认定为医疗过错。

（一）违反有关法律法规、医疗行业和医院各种管理规章制度和操作规程

    进行诊疗护理操作；

（二）未经患者或其近亲属同意，擅自对患者进行诊疗或者实验性诊疗；

    （三）未根据病情的需要，及时将患者转往其他医疗机构治疗或者未充分履行转医指示说明义务；

    （四）对患者未进行充分问诊或者未将诊断的有关情况及准备采取的治疗方法之可能的风险、副作用、后遗症等告知患者或者其监护人、近亲属，而直接予以诊治。

    第一千五百八十六条【医疗损害赔偿诉讼的举证责任】

    依一般生活经验可判断医师有过错时，推定医师有过错及过错与损害后果之间有因果关系。

但医师可提出相反的证据证明不存在过错和因果关系。

    因涂改、伪造、隐瞒、销毁病历资料及毁弃药物或者输液、输血、注射、医疗器具等致无法认定事实真相的，推定医师有过错及过错与损害后果之间有因果关系。

    因未作必要的检查而直接予以诊治，致无法认定患者所受损害与医师的过错之间是否有因果关系的，推定医师的过错与患者所受损害之间有因果关系。

    第一千五百八十七条【免责和责任限制】

    在下列情形，如医师无过错，不承担损害赔偿责任；如医师有过错，应按过错大小承担相应的损害赔偿责任。

（一）发生难以避免的并发症和诊疗意外的；

（二）因患者的特异体质发生难以预料或者虽可预料但难以防范的不良后果的；

    （三）因患者一方的原因延误治疗致发生不良后果的；

    （四）输血感染造成不良后果的。

    因血液制品、药品、医疗器械等有缺陷致患者遭受损害的，适用本法第4章第4节产品责任的规定。

    第六十五章对他人侵权之责任

    第一节监护人责任

    第一千五百八十八条【一般规定】

    无民事行为能力人造成他人损害或者限制民事行为能力人在自己的识别能力之外造成他人损害的，由监护人承担民事责任。

监护人尽到了监护职责的，可以适当减轻其民事责任。

    在当时情形即使是具有完全民事行为能力的人也不对损害承担民事责任的，监护人不承担民事责任。

    第一千五百八十九条【精神病院、托儿所、幼儿园、学校等监护机关的责任】

    在精神病院接受治疗的精神病人，受到人身伤害或者给他人造成人身伤害的，由精神病院承担民事责任。

    在托儿所、幼儿园、学校生活或学习的无民事行为能力人和限制民事行为能力人给他人造成人身伤害的，托儿所、幼儿园、学校不能证明自己无过错的，应当承担民事责任；能够证明自己无过错的，由监护人承担民事责任。

    因学校设施有缺陷或者管理不善等违反对学生的安全保障义务造成学生人身伤害的，由学校承担民事责任。

    第一千五百九十条【学徒致人损害与实习生致人损害的责任】

    无行为能力或者限制行为能力的学徒在学艺期间给他人造成损害，如师傅与学徒之间已构成事实上的监护关系，由师傅承担监护人的责任；如师傅与学徒之间不构成事实上的监护关系，由其监护人承担责任。

    无行为能力或者限制行为能力的实习生在实习中致人损害的，组织实习者或接受实习的单位有过错的应当承担民事责任。

组织实习者和接受实习的单位都没有过错的，由其监护人承担民事责任。

    第一千五百九十一条【监护人的补充责任】

    监护人依本法规定应承担监护人责任的，如被监护人有财产，则应当从被监护人的财产中支付赔偿费用，其不足部分由监护人赔偿。

    从被监护人的财产中支付赔偿费用的，不得对被监护人的生活和教育产生严重不利影响。

    第一千五百九十二条【高龄监护的责任】

    对高龄者负有监护义务的单位或者个人，因未尽监护职责造成被监护人损害的，应当承担民事责任。

    第二节法人及其他社会组织的责任、替代责任、国家赔偿责任

    第一千五百九十三条【法人和其他社会组织的责任】

    法人和其他社会组织对其机关给他人造成的损害承担民事责任。

    法人和其他社会组织的职能部门以其名义进行活动给他人造成损害的，准用前款的规定。

    法人和其他社会组织的代理人以其名义进行活动对他人造成损害的，由法人或其他社会组织承担民事责任。

    第一千五百九十四条【替代责任】

    使用人对被使用人在执行职务活动中给他人造成的损害承担民事责任。

    侵权行为之构成以过错为要件而被使用人在执行职务活动中没有过错的，使用人不承担民事责任。

    第一千五百九十五条【使用人的追偿权】

    使用人对被使用人在执行职务中给他人造成的损害承担民事责任后，得对有重大过失的被使用人追偿。

    第一千五百九十六条【国家机关及其工作人员造成损害的赔偿责任】

    国家机关或者国家机关的工作人员在执行职务中，违反法律规定给他人造成损害的，由国家机关承担民事责任。

    第一千五百九十七条【受委托人致人损害】

    国家机关委托其他组织或者个人执行职务，受委托人违反法律规定给他人造成损害的，由该国家机关承担民事责任或者由该国家机关与受委托的组织承担连带责任。

    第一千五百九十八条【非执行职务行为】

    国家机关的工作人员非执行职务的事务性行为造成他人损害的，适用本法第53条和第55条的规定。

    第六十六章准侵权行为：

无过错责任

    第一节物造成的损害

    第一千五百九十九条【一般规定】

    物之保有者对物给他人造成的损害承担赔偿责任。

    物之保有者是指物的所有者、占有者、管理者或者其他对物之危险具有控制力的人。

    第一千六百条【饲养的动物致人损害】

    饲养的动物造成他人损害的，由动物的保有者承担赔偿责任；因受害人挑逗、投打、投喂动物造成其损害的，动物的保有者不承担责任；因第三人的过错导致饲养的动物造成他人损害的，由该第三人承担赔偿责任。

    依习惯散养的动物，因争斗造成动物伤害或死亡，双方保有者均无过错的，由双方分担损害。

但当地另有习惯的依其习惯。

    第一千六百零一条【建筑物等致人损害】

    建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落或者其他事故造成他人损害的，由保有者承担民事责任。

    因设计、施工缺陷或者维护管理上的瑕疵造成损害的，由保有者与设计者、施工者或者维护管理者承担连带责任。

    第一千六百零二条【道路、桥梁及地上工作物致人损害】

    道路、桥梁及地上工作物因设计、施工缺陷或者维护管理瑕疵造成他人损害的，由保有者与设计者、施工者或维护管理者承担连带责任。

    第一千六百零三条【树木致人损害】

    公园、道路旁等公共场所的树木因倾倒、折断致人损害的，由树木的保有者或者维护管理者承担民事责任。

但因受害人过失或者不可抗力造成损害的除外。

    第一千六百零四条【易燃、易爆、剧毒、放射性等危险物品致人损害】

    易燃、易爆、剧毒、放射性等危险物致人损害的，由保有者承担民事责任。

但能够证明损害是由受害人故意造成的除外。

    非法占有的危险物给他人造成损害的，准用前款规定。

保有者对危险物被非法占有有过错的，与非法占有者承担连带责任。

    第二节污染环境及危险作业等致人损害

    第一千六百零五条【污染环境致人损害】

    污染环境造成他人损害的，由排污者承担民事责任。

    两个或者两个以上排污者污染环境造成他人损害的，适用本法第10条的规定。

    第一千六百零六条【危险作业致人损害】

    从事建筑施工及操纵机械装置等危险作业给他人造成损害的，应当承担民事责任。

但能够证明损害是由受害人故意造成的除外。

    第一千六百零七条【公共场所施工致人损害】

    在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮、安装地下设施等，没有