命题规律总结及应试技巧.docx
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命题规律总结及应试技巧
第三章其他主体法律制度
本章是由《个人独资企业法》、《合伙企业法》和三种外商投资企业(即中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业)以及外国投资者并购境内企业的内容组成。
本章内容在客观题和主观题中均可能出现,如果出现主观题,所占分值比较高。
本章主要内容有:
第一节个人独资企业法律制度
第二节合伙企业法律制度
第三节外商投资企业法律制度
本章最近四年本章考试题型、分值、考点分布
题型
2013年
2012年
2011年
2010年
考点分布
单选题
2题2分
3题3分
4题4分
2题2分
普通合伙人的义务;个人独资企业投资人的清偿责任;有限合伙企业债务清偿;合营企业的出资期限与董事会;外商并购出资期限;合伙企业的损益分配;合伙企业设立及相关事项;合营企业的注册资本与投资总额;有限合伙企业入伙与退伙;合伙事务执行;有限合伙人当然退伙
多选题
1题2分
3题6分
2题4分
1题2分
合伙人的责任承担;合伙人的出资;合营企业的清算;个人独资企业名称;合伙企业事务执行;合营企业的解散;鼓励类外商投资项目;合营企业注册资本与投资总额;个人独资企业的特征;有限合伙企业的特殊规定
判断题
1题1分
1题1分
2题2分
1题1分
特殊普通合伙企业的责任承担;外资企业的注册资本;有限合伙人财产份额的转让;合伙人身份转变;合作企业托管制;合伙人的债务与合伙企业的关系;合伙企业事务执行;合伙企业的损益分配
简答题
—
1题5分
1题5分
1题5分
中外合资经营企业的相关规定出资期限和注册资本与投资总额;合伙企业事务执行;外资企业注册资本与投资总额;外资企业出资比例与期限
综合题
—
—
—
—
—
合计
4题5分
8题15分
9题15分
5题10分
第一节个人独资企业法律制度
一、个人独资企业法律制度概述
(一)个人独资企业的概念和特征
1.个人独资企业,是指依照《个人独资企业法》在中国境内设立,由一个自然人投资,财产为投资人个人所有,投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。
2.个人独资企业具有以下法律特征:
(1)设立个人独资企业的只能是一个自然人,国家机关、国家授权投资的机构或者国家授权的部门、企业、事业单位等都不能作为个人独资企业的设立人。
(2)个人独资企业的投资人对企业的债务承担无限责任。
(3)个人独资企业的内部机构设置简单,经营管理方式灵活。
(4)个人独资企业是非法人企业。
个人独资企业虽不具有法人资格,但是独立的民事主体,可以自己的名义从事民事活动。
【相关考点1】一人有限责任公司的股东可以是一个自然人股东也可以是一个法人股东。
一人有限责任公司是独立的企业法人,具有完全的民事权利能力、民事行为能力和民事责任能力,是有限责任公司中的特殊类型。
【相关考点2】分公司没有独立的公司名称、章程,没有独立的财产,不具有法人资格,但可领取营业执照,进行经营活动,其民事责任由公司承担。
【考题•多选题】(2009年)根据个人独资企业法律制度的规定,下列关于个人独资企业法律特征的表述中,正确的有()。
A.个人独资企业虽然不具有法人资格,但具有独立承担民事责任的能力
B.个人独资企业是由一个自然人投资的企业,并且自然人只能是中国公民
C.个人独资企业的投资人对企业的债务承担无限责任
D.个人独资企业是独立的民事主体,可以自己的名义从事民事活动
[答疑编号3257030101]
『正确答案』BCD
『答案解析』本题考核点是个人独资企业的特征。
根据规定,个人独资企业不能独立承担民事责任,因此选项A的说法是错误的。
(二)个人独资企业法的概念和基本原则
二、个人独资企业的设立
(一)个人独资企业的设立条件
1.投资人为一个自然人,且只能是中国公民。
2.有合法的企业名称。
个人独资企业名称中不得使用“有限”、“有限责任”或者“公司”字样。
3.有投资人申报的出资。
设立个人独资企业可以用货币出资,也可以用实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资。
以家庭共有财产作为个人出资的,投资人应当在设立(变更)登记申请书上予以注明。
4.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。
5.有必要的从业人员。
【考题•单选题】(2008年)根据个人独资企业法律制度的规定,下列关于个人独资企业投资人的表述中,正确的是()。
A.投资人只能以个人财产出资
B.投资人可以是自然人、法人或其他组织
C.投资人对企业债务承担无限责任
D.投资人不得以土地使用权出资
[答疑编号3257030103]
『正确答案』C
『答案解析』本题考核点是个人独资企业的相关规定。
根据规定,设立个人独资企业时,投资人可以以个人财产出资,也可以以家庭共有财产作为个人出资,因此选项A错误;个人独资企业,是指依照本法在中国境内设立,由一个自然人投资,财产为投资人个人所有,投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体,因此选项B错误;投资人可以土地使用权和其他非货币财产出资,因此选项D错误。
【考题•多选题】(2011年)根据《个人独资企业法》的规定,下列各项中,可以用作个人独资企业名称的有()。
A.云滇针织品有限公司
B.昆海化妆品经销公司
C.樱园服装设计中心
D.霞光婚纱摄影工作室
[答疑编号3257030104]
『正确答案』CD
『答案解析』本题考核点是个人独资企业的设立。
企业名称应与其责任形式及从事的营业相符合,可以叫厂、店、部、中心、工作室等,个人独资企业名称中不得使用“有限”、“有限责任”或者“公司”字样。
(二)个人独资企业的设立程序
1.提出申请
个人独资企业投资人以个人财产出资或者以其家庭共有财产作为个人出资的,应当在设立申请书上予以明确。
2.工商登记
(1)登记机关应当在收到设立申请文件之日起15日内,对符合《个人独资企业法》规定条件的予以登记,发给营业执照。
(2)个人独资企业设立分支机构,应当由投资人或者其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请设立登记。
三、个人独资企业的投资人及事务管理
(一)个人独资企业的投资人
1.国家公务员、党政机关领导干部、警官、法官、检察官、商业银行工作人员等,不得作为投资人申请设立个人独资企业。
2.如果个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的,应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。
【考题•判断题】(2009年)个人独资企业投资人在申请企业设立登记时,未明确以其家庭共有财产作为个人出资的,在个人独资企业财产不足以清偿债务时,可不以其家庭共有财产对企业债务承担无限责任。
()
[答疑编号3257030105]
『正确答案』√
『答案解析』本题考核点是个人独资企业承担责任的方式。
根据规定,个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的,应当依法以家庭共有财产对企业债务承当无限责任。
(二)个人独资企业的事务管理
1.个人独资企业投资人可以自行管理企业事务,也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。
投资人委托或者聘用他人管理个人独资企业事务,应当与受托人或者被聘用的人签订书面合同。
2.投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制,不得对抗善意第三人。
所谓善意第三人,是指第三人在有关经济业务事项交往中,没有与受托人或者被聘用的人员串通,故意损害投资人利益的人。
3.投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得从事侵害该个人独资企业的行为,列举性的规定有10项。
【例题•单选题】甲投资设立乙个人独资企业,委托丙管理企业事务,授权丙可以决定10万元以下的交易。
丙以乙企业的名义向丁购买15万元的商品。
丁不知甲对丙的授权限制,依约供货。
乙企业未按期付款,由此发生争议。
下列表述中,符合法律规定的是()。
A.乙企业向丁购买商品的行为有效
B.丙仅对10万元以下的交易有决定权,乙企业向丁购买商品的行为无效
C.甲向丁出示给丙的授权委托书后,可不履行付款义务
D.甲向丁出示给丙的授权委托书后,付款10万元,其余款项丁只能要求丙支付
[答疑编号3257030107]
『正确答案』A
『答案解析』本题的考核点为个人独资企业的事务管理。
个人独资企业的投资人与受托人或者被聘用的人员之间有关权利义务的限制只对受托人或者被聘用的人员有效,对第三人并无约束力,受托人或者被聘用的人员超出投资人的限制与善意第三人的有关业务交往应当有效。
四、个人独资企业的解散和清算
(一)个人独资企业的解散
1.个人独资企业的解散,是指个人独资企业终止活动使其民事主体资格消灭的行为。
2.个人独资企业有下列情形之一时,应当解散:
(1)投资人决定解散;
(2)投资人死亡或者被宣告死亡,无继承人或者继承人决定放弃继承;
(3)被依法吊销营业执照;
(4)法律、行政法规规定的其他情形。
【考题•多选题】(2008年)根据《个人独资企业法》的规定,下列各项中,属于个人独资企业应当解散的情形有()。
A.投资人死亡,继承人决定继承
B.投资人决定解散
C.投资人被宣告死亡,无继承人
D.被依法吊销营业执照
[答疑编号3257030108]
『正确答案』BCD
『答案解析』本题考核点是个人独资企业解散的情形。
根据《个人独资企业法》的规定,个人独资企业有下列情形之一时,应当解散:
投资人决定解散;投资人死亡或者被宣告死亡,无继承人或者继承人决定放弃继承;被依法吊销营业执照;法律、行政法规规定的其他情形。
(二)个人独资企业的清算
1.个人独资企业解散,由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。
2.个人独资企业解散的,财产应当按照下列顺序清偿:
(1)所欠职工工资和社会保险费用;
(2)所欠税款;(3)其他债务。
个人独资企业财产不足以清偿债务的,投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。
3.清算期间,个人独资企业不得开展与清算目的无关的经营活动,在按前述财产清偿顺序清偿债务前,投资人不得转移、隐匿财产。
4.个人独资企业解散后,原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任,但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的,该责任消灭。
【考题•单选题】(2012年)下列关于个人独资企业解散后原投资人责任的表述中,符合《个人独资企业法》规定的是()。
A.原投资人对个人独资企业存续期间的债务不再承担责任
B.原投资人对个人独资企业存续期间的债务承担责任,但责权人在1年内未向债务人提出偿债请求的,该责任消灭
C.原投资人对个人独资企业存续期间的债务承担责任,但债权人在2年内未向债务人提出偿债请求的,该责任消灭
D.原投资人对个人独资企业存续期间的债务承担责任,但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的,该责任消灭
[答案]D
[解析]本题考核点是个人独资企业投资人的持续清偿责任。
个人独资企业解散后,原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任,但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的,该责任消灭。
5.个人独资企业清算结束后,投资人或者人民法院指定的清算人应当编制清算报告,并于15日内到登记机关办理注销登记。
【考题•单选题】(2006年)林某以个人财产出资设立一个人独资企业,聘请陈某管理该企业事务。
林某病故后因企业负债较多,林某的妻子作为惟一继承人明确表示不愿继承该企业,该企业只得解散。
根据《个人独资企业法》的规定,关于该企业清算人的下列表述中,正确的是()。
A.由陈某进行清算
B.由林某的妻子进行清算
C.由债权人进行清算
D.由债权人申请法院指定清算人进行清算
[答疑编号3257030109]
『正确答案』D
『答案解析』本题考核点是个人独资企业的清算。
个人独资企业解散,由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。
五、违反个人独资企业法的法律责任
第二节合伙企业法律制度
一、合伙企业法律制度概述
(一)合伙企业的概念及分类
合伙企业,是指自然人、法人和其他组织依照《合伙企业法》在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。
(二)合伙企业法的概念和基本原则
二、普通合伙企业
(一)普通合伙企业的概念
普通合伙企业,是指由普通合伙人组成,合伙人对合伙企业债务依照《合伙企业法》规定承担无限连带责任的一种合伙企业。
普通合伙企业具有以下特点:
1.由普通合伙人组成。
2.合伙人对合伙企业债务依法承担无限连带责任,法律另有规定的除外。
(1)连带责任。
即所有的合伙人对合伙企业的债务都有责任向债权人偿还,不管自己在合伙协议中所承担的比例如何。
一个合伙人不能清偿对外债务的,其他合伙人都有清偿的责任。
(2)无限责任。
即所有的合伙人不仅以自己投入合伙企业的资金和合伙企业的其他资金对债权人承担清偿责任,而且在不够清偿时还要以合伙人自己所有的财产对债权人承担清偿责任。
(二)合伙企业的设立
1.合伙企业的设立条件
(1)有2个以上合伙人。
①合伙人可以是自然人,也可以是法人或者其他组织。
如何组成,除法律另有规定外不受限制。
②合伙人为自然人的,应当具有完全民事行为能力。
无民事行为能力人和限制民事行为能力人不得成为合伙企业的合伙人。
③国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。
【例题•多选题】某普通合伙企业成立时,下列人员不能成为合伙人的有()。
A.甲声明对企业的债务最多只承担1万元
B.乙是国家公务员,以自己8岁的儿子的名义入伙
C.丙是1年前被开除的警察
D.丁于3个月前刚被刑满释放
[答疑编号3257030201]
『正确答案』AB
『答案解析』本题考核点是关于合伙人的资格。
(1)普通合伙企业的合伙人合伙企业债务承担无限连带责任;
(2)普通合伙人应当为具有完全民事行为能力的人。
(2)有书面合伙协议。
合伙协议应当依法由全体合伙人协商一致,以书面形式订立。
修改或者补充合伙协议,应当经全体合伙人一致同意;但是,合伙协议另有约定的除外。
(3)有合伙人认缴或者实际缴付的出资。
①合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资,也可以用劳务出资。
合伙人的劳务出资形式是有别于公司出资形式的重要不同之处。
②合伙人以劳务出资的,其评估办法由全体合伙人协商确定,并在合伙协议中载明。
③以非货币财产出资的,依照法律、行政法规的规定,需要办理财产权转移手续的,应当依法办理。
(4)有合伙企业的名称和生产经营场所。
普通合伙企业应当在其名称中标明“普通合伙”字样,其中,特殊的普通合伙企业应当在其名称中标明“特殊普通合伙”字样,合伙企业的名称必须和“合伙”联系起来,名称中必须有“合伙”二字。
(5)法律、行政法规规定的其他条件。
2.合伙企业的设立登记
(1)申请人向企业登记机关提交相关文件。
(2)企业登记机关核发营业执照。
(三)合伙企业财产
1.合伙企业财产的构成
(1)合伙人的出资。
合伙企业的原始财产是全体合伙人“认缴”的财产,而非各合伙人“实际缴纳”的财产。
(2)以合伙企业名义取得的收益。
(3)依法取得的其他财产。
2.合伙企业财产的性质
(1)合伙企业的财产具有独立性和完整性两方面的特征。
(2)合伙人在合伙企业清算前,不得请求分割合伙企业的财产;但是,法律另有规定的除外。
(3)合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的,合伙企业不得以此对抗善意第三人。
【例题•判断题】甲、乙、丙开办一普通合伙企业,合伙企业存续期间,由于合伙人之间意见不合,甲私自运走作为出资的机器设备,并出卖给不知情的丁。
合伙企业可以向丁追讨,要求其返还机器设备。
()
[答疑编号3257030301]
『正确答案』×
『答案解析』本题考核点是合伙企业财产。
合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的,合伙企业不得以此对抗善意第三人。
(内部“问题”不得对抗善意第三人)
3.合伙人财产份额的转让
合伙人财产份额的转让,是指合伙企业的合伙人向他人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额的行为。
对外转让
除合伙协议另有约定外,合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时,须经其他合伙人一致同意。
在同等条件下,其他合伙人有优先购买权;但是,合伙协议另有约定的除外。
合伙人以外的人依法受让合伙人在合伙企业中的财产份额的,经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人。
内部转让
合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时,应当通知其他合伙人。
另外,合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的,须经其他合伙人一致同意;未经其他合伙人一致同意,其行为无效,由此给善意第三人造成损失的,由行为人依法承担赔偿责任。
【相关考点1】有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。
股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。
【相关考点2】合营企业出资额的转让须经合营各方同意。
合营企业出资额的转让须经董事会会议通过后,报原审批机构批准。
合营企业一方转让其全部或部分出资额时,合营他方有优先购买权。
【考题•多选题】(2003年)甲、乙、丙共同出资设立一合伙企业,在合伙企业存续期间,甲拟以其在合伙企业中的财产份额出质借款。
根据合伙企业法律制度的规定,下列表述中正确的有()。
A.无需经乙、丙同意,甲可以出质
B.经乙、丙同意,甲可以出质
C.未经乙、丙同意,甲私自出质的,其行为无效
D.未经乙、丙同意,甲私自出质的,按退伙处理
[答疑编号3257030302]
『正确答案』B、C
『答案解析』本题考核点是合伙企业财产。
合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的,须经其他合伙人一致同意;未经其他合伙人一致同意,其行为无效,由此给善意第三人造成损失的,由行为人依法承担赔偿责任。
【例题•单选题】甲、乙、丙开办一普通合伙企业,后甲与丁约定将合伙企业中甲的财产份额全部转让给丁,丁表示取得甲的财产份额后愿意入伙。
下列说法正确的是()。
A.丁自然取得合伙企业中甲的财产份额
B.如乙、丙同意,丁依法取得合伙人的地位
C.如乙、丙不同意丁入伙,必须购买甲的财产份额
D.合伙企业应清算,丁分得甲应得财产份额
[答疑编号3257030303]
『正确答案』B
『答案解析』本题考核点是合伙人财产份额的转让。
除合伙协议另有约定外,合伙人向合伙人以外的人(本题中的丁)转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时,须经其他合伙人一致同意。
(四)合伙事务执行
1.合伙事务执行的形式
(1)全体合伙人共同执行合伙事务。
(2)委托一个或者数个合伙人执行合伙事务。
(3)除合伙协议另有约定外,合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意:
①改变合伙企业的名称;
②改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点;
③处分合伙企业的不动产;
④转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利;
⑤以合伙企业名义为他人提供担保;
⑥聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。
【考题•多选题】(2010年)下列关于普通合伙企业事务执行的表述中,符合《合伙企业法》规定的有()。
A.除合伙协议另有约定外,处分合伙企业的不动产须经全体合伙人一致同意
B.除合伙协议另有约定外,合伙人不得自营与本合伙企业相竞争的业务
C.除合伙协议另有约定外,改变合伙企业的名称须经全体合伙人一致同意
D.除合伙协议另有约定外,合伙人不得同本合伙企业进行交易
[答疑编号3257030304]
『正确答案』AC
『答案解析』根据规定,普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务;该规定是法律的强制性规定,不得由合伙协议另行约定。
另外,根据规定,除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外,合伙人不得同本合伙企业进行交易;选项D排除了“经全体合伙人一致同意”的情况,所以不对。
【例题•单选题】合伙企业的合伙人甲在单独执行企业事务时,未经其他合伙人同意,独自决定实施了下列行为,其中违反《合伙企业法》规定的是()。
A.为合伙企业的生产购置原料
B.对合伙企业的债务人提起诉讼
C.以合伙企业所有的商标权出质
D.请合伙企业的律师吃饭
[答疑编号3257030305]
『正确答案』C
『答案解析』本题考核点是合伙企业事务执行。
转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利,应当经全体合伙人一致同意。
2.合伙人在执行合伙事务中的权利和义务
权 利
①合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。
②执行合伙事务的合伙人对外代表合伙企业。
作为合伙人的法人、其他组织执行合伙企业事务的,由其委托的代表执行。
③不执行合伙事务的合伙人的监督权利。
④合伙人查阅合伙企业会计账簿等财务资料的权利。
⑤合伙人有提出异议的权利和撤销委托的权利。
义 务
①合伙事务执行人向不参加执行事务的合伙人报告企业经营状况和财务状况。
由一个或者数个合伙人执行合伙事务的,其执行合伙事务所产生的收益归合伙企业,所产生的费用和亏损由合伙企业承担。
②合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。
③除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外,合伙人不得同本合伙企业进行交易。
④合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。
【考题•判断题】(2011年)甲是某普通合伙企业的合伙人,该合伙企业需要购买一批生产用原材料,甲正好有同样一批原材料想要出售,甲在其他合伙人一致同意的情况下,可以进行该笔交易。
()
[答疑编号3257030308]
『正确答案』√
『答案解析』本题考核点是普通合伙企业的事务执行。
除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外,合伙人不得同本合伙企业进行交易。
本题中,“甲在其他合伙人一致同意的情况下”,可以进行该笔交易。
【考题•单选题】(2012年)甲为某普通合伙企业的合伙人,该合伙企业经营手机销售业务。
甲拟再设立一家经营手机销售业务的个人独资企业。
下列关于甲能否设立该个人独资企业的表述中,符合《合伙企业法》规定的是()。
A.甲经其他合伙人一致同意,可以设立该个人独资企业
B.甲可以设立该个人独资企业,除非合伙协议另有约定
C.甲如不执行合伙企业事务,就可以设立该个人独资企业
D.甲只要具有该合伙人的身份,就不可以设立该个人独资企业
[答案]D
[解析]本题考核点是合伙人在执行合伙事务中的义务。
普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务,这一规定是“法定”的。
【考题·单选题】(2013年)某普通合伙企业委托合伙人杨某执行合伙事务,根据《合伙企业法》的规定,下列关于杨某执行合伙事务的权利义务的表述中,正确的是()。
A.只能由杨某对外代表该合伙企业
B.除合伙协议另有约定外,杨某可以自行决定改变该合伙企业主要经营场所的地点
C.除合伙协议另有约定外,杨某可以自行处分该合伙企业的不动产
D.杨某可以自营与该合伙企业竞争的业务
【答案】A
【解析】本题考核点是合伙事务执行。
(1)选项A:
按照合伙协议的约定或经全体合伙人决定,可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业,执行合伙事务;此时其他合伙人不再执行合伙事务,对外不代表合伙企业。
(2)选项BC:
除合伙协议另有约定外,改变主要经营场所的地点、处分合伙企业的不动产,应当经全体合伙人一致同意,杨某不得自行决定或处分。
(3)选项D:
普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。
3.合伙事务执行的决议办法
(1)合伙人对合伙企业有关事项作出决议,按照合伙协议约定的表决办法办理。
合伙协议未约定或者约定不明确的,实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。
(2)《合伙企业法》对
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