企业法律顾问考试 民法讲义4.docx
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企业法律顾问考试民法讲义4
附一:
全国学员问的民商与经济题目选
一、单项选择题(共40题,每题l分。
每题的备选项中,只有l个最符合题意)
1.下列所有权的取得方式中,属于非依法律行为而取得的是()。
A.学生甲与同学互易铅笔一支
B.学生乙从老师处受赠图书一本
C.农民丙从承包土地里收获庄稼一车
D.市民丁从某公司购买汽车一辆
答案:
C
本题考点是所有权取得方式的区别。
所有权取得方式依是否为法律行为(即私人主体自己或者彼此之间发生权利义务的意思表示)而区分为如下两大类:
一是基于法律行为:
即私人主体自己或者彼此之间设立、变更、消灭权利义务的意思表示,例如买卖、互易、赠与、遗赠等;二是非基于法律行为:
即事实行为(注意:
事实行为的主体只能是私人主体)和事件(自然事件与人为事件),共同点是发生法律所直接规定的后果,根本没有意思表示的存在,例如时效取得、善意取得、添附、继承、公用征收、征用、发明、创作等。
本题中A.互易属于依法律行为取得所有权;B.学生乙从老师处受赠图书一本属于依法律行为取得所有权;C.农民丙从承包土地里收获庄稼一车属于“基于事实行为取得所有权”;D.市民丁从某公司购买汽车一辆属于依法律行为取得所有权。
因此本题选C。
2.甲公司依据租赁合同交付给乙公司工程设备一套,乙公司使用后表示满意,向甲公司提出购买该套设备,甲公司表示同意,买卖合同订立时该套设备的所有权转移。
这种交付方式是()。
A直接交付B简易交付C指示交付D占有改定
【真题解析】
答案:
B
本题考点是动产所有权现实交付与观念交付的区别。
现实交付是指直接占有的移转;观念交付是指非实际的但是在观念上视为的交付,包括简易交付、指示交付、占有改定三种交付方式。
简易交付(《合同法》第140条、《物权法》第25条):
是指标的物在订约前已为买受人占有,合同生效即为交付(“先占后买”)。
指示交付(《物权法》第26条),又称返还请求权的让与,是指出卖的标的物为第三人占有时,出卖人将对于第三人的返还请求权让与买受人,由买受人直接向第三人要求返还标的物(“指示第三人直接交付买受人”)。
占有改定(《物权法》第27条),指动产买卖合同出卖人有必要继续占有该动产时,出卖人与买受人缔结由买受人取得间接占有的合同关系以代替实际交付(“先买后占”)。
本案属于“先占后买”,属于简易交付,故选B。
3.关于反担保的说法,正确的是()。
A.反担保仅适用于第三人为担保人的场合
B.反担保人所担保的是主债权
C.反担保既从属于主债权,也从属于本担保
D.反担保的方式可以是债务人提供的保证、抵押或者质押
答案:
A
本题考点是反担保的概念与特征。
必须记住:
担保是担保主债权的实现;反担保所担保的是担保人求偿权的实现。
无论是本人为反担保的场合,还是另一第三人为反担保的场合,都是向第三人(为担保人)作的反担保,由此,A正确;担保所担保的是主债权,反担保所担保的是担保人向主债务人的追偿权,绝对不是主债权,此处混淆了担保与反担保的对象,因此B错误;C错误,因为“反担保(间接)从属于主债权,(直接)从属于本担保”;由于保证只能是第三人,绝不可能是债务人自己,因此D项错误。
4.甲向乙借款l0万元,由丙作保证人,但保证合同中末约定保证期间。
后甲请求乙推迟还款期限一年,乙应允,但提出推迟年期间的利率为30%,甲同意并订立了变更协议。
甲、乙将变更协议的内容告知了丙,丙口头表示同意。
后甲到期不
能还款。
下列说法中,正确的是()。
A.丙对该10万元借款及其推迟一年期间的利息承担保证责任
B.丙对该l0万元借款及其推迟一年期间的存款利息承担保证责任
C.丙对该10万元借款承担保证责任,对推迟一年期间的利息不承担保证责任
D.丙对该l0万元借款及其推迟一年期间的利息均不承担保证责任
答案:
C.
本题考点是主合同内容变更对保证责任的影响。
1.保证期间内主债权转让的,保证人继续承担原保证责任;2.保证期间内主债务转让,保证人继续承担保证责任的条件是:
(1)经债权人许可;
(2)经保证人书面同意;3.主合同内容变更的。
原则上,主合同内容发生变更的,应经保证人书面同意,否则,保证人不再承担保证责任。
具体是指:
1)债权数额变更的:
a。
未经保证人书面同意,加重其负担,保证人对加重部分不承担责任;b。
虽未经保证人书面同意,减轻其负担的,依变更后的合同承担责任。
2)履行期限发生变更的,未经保证人书面同意的,发生两方面效力:
1)保证期间仍为原合同约定期间或者法定期间;2)保证人对履行期限延长后增加的主债务,不承担保证责任;但是对原定期限内发生的债务,仍然应该承担相应的保证责任。
本案属于未经保证人书面同意而加重其负担以及履行期限变更未经保证人书面同意的情形,因此选C。
5.甲公司与乙公司订立一买卖合同,双方约定由甲公司向乙公司提供3万吨水泥,丙公司为乙公司提供了保证。
后乙公司因工程需要,与甲公司约定增加购买l万吨水泥,但未征得保证人丙公司的同意,只是事后通知了丙公司。
甲公司按照约定向乙公司提供了4万吨水泥,但乙公司一直未交付货款,甲公司遂要求丙公司支付4万吨水泥的货款和逾期利息。
下列说法中,正确的是()。
A.因甲公司与乙公司对主合同进行变更时未征得丙公司同意,丙公司不应承担保证责任
B.丙公司只应对合同变更前的3万吨水泥的货款和逾期利息承担责任
C.丙公司只应对合同变更后增加的l万吨水泥的货款和逾期利息承担责任
D.丙公司只对合同变更后的4万吨水泥的货款和逾期利息承担责任
答案:
B
本题考点是主合同内容变更对保证责任的影响。
1.保证期间内主债权转让的,保证人继续承担原保证责任;2.保证期间内主债务转让,保证人继续承担保证责任的条件是:
(1)经债权人许可;
(2)经保证人书面同意;3.主合同内容变更的。
原则上,主合同内容发生变更的,应经保证人书面同意,否则,保证人不再承担保证责任。
具体是指:
1)债权数额变更的:
a。
未经保证人书面同意,加重其负担,保证人对加重部分不承担责任;b。
虽未经保证人书面同意,减轻其负担的,依变更后的合同承担责任。
2)履行期限发生变更的,未经保证人书面同意的,发生两方面效力:
1)保证期间仍为原合同约定期间或者法定期间;2)保证人对履行期限延长后增加的主债务,不承担保证责任;但是对原定期限内发生的债务,仍然应该承担相应的保证责任。
本案属于未经保证人书面同意而加重其负担的情形,因此选B。
6.甲企业要拆除一间仓库,雇请了包括王某在内的工人,双方签订合同,约定工人在拆除仓库过程中所受伤害自行承担,与甲企业无关。
后因甲企业提供的云梯断裂,王某受伤。
王某要求甲企业赔偿,甲企业以合同已有约定为由予以拒绝。
双方合同中有关责任承担的条款的效力为()。
A.有效B.无效C.效力待定D.可撤销
答案:
B
本题考点是损害责任的合同约定。
根据《合同法》,合同中约定损害责任承担属于无效条款。
因此选B。
7.关于《合同法》中代位权的说法,正确的是()。
A.代位权关系中债权人是债务人的代理人
B.代位权诉讼只能以债务人为被告
C.代位权只能通过诉讼程序方可行使
D.代位权行使的费用由债权人和债务人分担
答案:
C
本题考点是合同保全中的代位权。
代位权行使的主体是债权人,条件是债务人消极行使属于自己的债权而影响到了债权人债权的实现,对象是次债务人,方式是只能通过诉讼方式行使,且必须以次债务人为被告,费用当然由债务人承担。
因此选C。
特别注意:
如果债权人通过起诉次债务人而无法实现债权,则不能再找债务人还债了。
二、多项选择题(共30题,每题2分。
每题的备选项中,有2个或2个以上符合题意,至少有1个错项。
错选,本题不得分;少选,所选的每个选项得0.5分)
1.根据《物权法》,关于非依法律行为的物权变动的说法,正确的有()。
A.某人民法院对离婚诉讼作出的分割不动产的判决书生效时即发生物权变动效力
B.某市人民政府征收集体土地的决定生效即发生物权变动效力
C.张某自继承开始时即取得遗产的所有权
D.赵某的宅基地因洪水灭失,宅基地使用权并不消灭
答案:
A、B、C
本题考点是非依法律行为的物权变动。
根据第5题分析,A属于诉讼法律行为引起所有权变动,对应于民法上的“事件”(有人说这是事实行为,错误,因为事实行为也必须是私人主体,法院不是私人主体)、B属于具体行政行为引起所有权变动,对应于民法上的“事件”(有人说这是事实行为,错误,因为事实行为也必须是私人主体,政府机关不是私人主体),C属于因为事件发生而取得所有权(有人说这是事实行为,错误,这里虽然是私人主体,但是没有出现任何行为,属于事件发生而取得所有权),至于D项是错误的,因为宅基地因自然灾害等原因灭失的,宅基地使用权消灭。
对失去宅基地的村民,应当重新分配宅基地。
已经登记的宅基地使用权转让或者消灭的,应当及时办理变更登记或者注销登记。
据此D项错误不选。
2.甲从信用社贷款300万元,由乙、丙、丁作保证人,乙与信用社约定承担l00万元的保证责任,丙、丁与信用社约定承担200万元的保证责任,未与信用社就各自承担的份额进行约定,但丙、丁之间相互约定各自承担100万元。
后甲因经营亏损无力还贷。
下列说法中,正确的有()。
A.信用社可要求乙承担100万元的保证责任
B.信用社可要求丙承担200万元的保证责任
C.信用社可要求丁承担200万元的保证责任
D.信用社只能要求甲、乙、丙各自承担l00万元的保证责任
答案:
A、B、C
本题考点是一般保证与连带保证的区分。
一般保证是指保证人仅仅对债务人不履行债务负补充责任的保证。
根据我国《担保法》第17条规定,“当事人在保证合同中约定,债务人不能履行债务时,由保证人承担保证责任的,为一般保证”。
连带保证是指保证人在债务人不履行债务时与债务人负连带责任的保证。
根据《担保法》第18条规定:
“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的,为连带责任保证”。
与一般保证相比较,连带责任保证完全丧失了保证的补充性,保证人不享有先诉抗辩权。
本案中说“由乙、丙、丁作保证人”,则乙、丙、丁分别与债务人甲一起对债权人信用社承担连带保证责任,但是保证人乙、丙、丁彼此之间是有各自数额范围的;据此,乙在100万范围内与债务人甲一起对债权人信用社承担连带保证责任;丙、丁彼此在200万范围内与债务人甲一起对债权人信用社承担连带保证责任,因此选A、B、C。
注意:
本题的妙处在于同时并存两个连带保证责任,这是出题的新动向,值得引起高度关注。
至于丙丁之间的关系则是对外(对债权人信用社)连带责任,对内(丙丁之间)按份责任,丙丁内部约定是不能对抗债权人信用社的。
3.乙从甲处购买了一辆拼装的小汽车,且未投保任何机动车保险。
某日,乙驾驶该车撞到丙,致丙受伤,花去医药费5000元。
关于丙的医药费承担的说法,错误的有()。
A.应由甲、乙平均分摊责任
B.应根据甲、乙的过错程度,各自承担相应责任
C.应由甲、乙承担连带责任
D.应由乙独立承担责任
答案:
A、B、D
本题考点是机动车交通事故责任。
根据《侵权责任法》第51条,以买卖等方式转让拼装或者已经达到报废标准的机动车,发生交通事故造成损害的,由转让人和受让人承担连带责任。
因此A、B、D错误,当选。
4.根据我国税法的规定,发生在我国境内的下列行为,应当征收营业税的有
()。
A.甲公司提供修理修配劳务B.乙公司供应电力
C.丙公司转让房产D.丁公司出租土地使用权
答案:
CD
本题考点是营业税与增值税的区别。
营业税是指通过应税劳务、转让无形资产或者销售不动产的营业额征收的一种流转税。
增值税是以商品及应税劳务在流转过程中产生的增值额为计税依据而征收的一种流转税。
涉及货物和加工修理修配劳务的一般征收增值税;涉及不动产、无形资产和除加工、修理修配劳务以外的其他劳务一般征收营业税。
本题AB属于增值
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