法律职业资格司法卷二 107.docx
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法律职业资格司法卷二107
司法卷二-107
(总分:
100.00,做题时间:
90分钟)
一、(总题数:
44,分数:
100.00)
1.县公安局根据县政府《关于进一步加强社会综合治理工作的通知》对甲某罚款3000元。
甲某对罚款决定不服,向市公安局申请复议,并提出对该通知的审查申请。
关于本案,下列哪些选项是正确的?
?
A.市公安局作为行政复议机关对县政府发布的该通知无处理权
?
B.市公安局可以在7日内将该通知转送给县人大常委会处理
?
C.若市公安局将该通知转送给市政府的,市政府应在60日内处理完毕
?
D.甲某有权拒绝履行罚款3000元的处罚
(分数:
3.00)
A.√
B.
C.√
D.√
解析:
[解析]市公安局与县政府是平级行政机关,它们共同的上一级是市政府,故A项正确。
本题属于依申请附带审查,故必须转送给“有权处理的行政机关”,而不能转送给“有权处理的权力机关”,故B项错误。
在依申请附带审查的情形下,接受转送的行政机关必须在60日内处理完毕,故C项正确。
本题中的罚款决定属于没有法定依据(县政府的通知不可作为罚款的法定依据,罚款的法定依据必须是法律、法规或者规章,而县政府的通知不可能是法律、法规或规章),故根据《行政处罚法》第3条第2款的规定,该罚款无效,故D项正确。
2.某较大市的工商局对违法占道经营的商家甲依据市政府规章和市工商局的规定作出了暂扣营业执照和罚款的处罚,甲不服向省工商局申请复议,并申请审查市工商局的规定。
省工商局在审查的过程中,发现不仅市工商局的规定不合法,而且市政府的规章也有某些规定可能不合法。
下列哪些说法是正确的?
?
A.省工商局应在30日内对市工商局规定进行处理
?
B.省工商局应在30日内对市政府规章进行处理
?
C.省工商局应在7日内将市政府规章按程序转送有权机关处理
?
D.有权机关应在接到转送后60日内对市政府规章进行处理
(分数:
3.00)
A.√
B.
C.√
D.
解析:
[解析]根据《行政复议法》第26条和第27条规定,本案中,省工商局对市工商局规定有权进行处理,应当在30日内处理,而省工商局无权对市政府规章进行处理。
因此,A选项正确,B选项错误。
省工商局无权对市政府规章进行处理,省工商局应在7日内将市政府规章按程序转送有权机关处理。
因此,C选项正确。
由于市政府规章是行政复议机关主动进行审查后转送给有权机关的,根据第27条规定,有权处理的国家机关没有处理的期限要求。
故D选项错误。
3.关于行政复议决定的执行,下列说法正确的是:
?
复议机关维持,由原机关负责执行A.
?
B.复议机关改变,复议机关负责执行
?
C.行政机关如果没有强制执行权,只能申请法院执行
?
D.对相对人在法定期间内不复议、不提起诉讼,也不履行公安机关的罚款决定的,公安机关有权强制执行
(分数:
3.00)
A.√
B.√
C.√
D.
解析:
[解析]复议机关维持,由原机关负责执行;复议机关改变,由复议机关负责执行,所以选项AB正确。
行政机关如果没有强制执行权,只能走非诉执行程序,申请法院执行,选项C正确。
公安机关对拘留的处罚有行政强制执行权,但是对罚款的处罚没有强制执行权,选项D错误。
4.关于行政复议,下列哪一说法是正确的?
?
A.公民认为行政机关的行政行为侵犯其已经依法取得的土地使用权的,必须先申请复议,只有对复议决定还不服时,才可以依法向人民法院提起行政诉讼
?
B.公民、法人或者其他组织认为行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道该行政行为之日起60日内提出行政复议申请;但是法律规定的申请期限少于60日的除外
?
C.行政复议机关应当自受理申请之日起60日内作出行政复议决定;但是法律规定的行政复议期限超过60日的除外
?
D.行政复议期间行政复议机构发现法律、法规、规章实施中带有普遍性的问题,可以制作行政复议意见书
(分数:
3.00)
A.√
B.
C.
D.
解析:
[解析]根据《行政复议法》第30条第1款规定,公民、法人或者其他组织认为行政机关的行政行为侵犯其已经依法取得的土地使用权的,应当先申请行政复议;对行政复议决定不服的,可以依法向人民法院提起行政诉讼。
故A项正确。
根据第9条第1款规定,公民、法人或者其他组织可以自知道该行政行为之日起60日内提出行政复议申请;但是法律规定的申请期限超过60日的除外。
第31条第1款规定,行政复议机关应当自受理申请之日起60日内作出行政复议决定;但是法律规定的行政复议期限少于60日的除外。
一定要注意区分其他法律对于复议申请期限和复议决定期限的不同规定,其他法律规定的复议申请期限是超过60日的除外,而其他法律规定的复议期限少于60日的除外。
故BC项错误。
根据《行政复议法实施条例》第57条规定,行政复议期间行政复议机构发现法律、法规、规章实施中带有普遍性的问题,可以制作行政复议建议书,向有关机关提出完善制度和改进行政执法的建议。
针对法律、法规、规章实施中带有普遍性的问题,行政复议机构制作的是行政复议建议书而非行政复议意见书。
故D项错误。
5.下列选项中哪些属于人民法院不受理的事项?
?
A.法规规定由行政机关最终裁决的行政行为
?
B.国家制定外交政策的行为
?
C.行政机关对其工作人员的免职决定
?
即时强制D.
(分数:
3.00)
A.
B.√
C.√
D.
解析:
[解析]B项国家制定外交政策的行为是国家行为。
C项中行政机关对其工作人员的免职决定是内部行政行为,依照《行政诉讼法》第13条第1项和第3项的规定,国防、外交等国家行为与行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定,都不属于行政诉讼受案范围。
A项法规无权规定行政复议最终裁决,所以即使法规有规定,也因无效而不发生法律效力,人民法院仍可受理。
D项即时强制是行政强制措施的一种,如果由于即时强制造成人身或财产损害,公民、法人或其他组织可以提起行政诉讼。
《行政诉讼法》第12条第1款款第2项规定,对限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施和行政强制执行不服的,可以依法提起行政诉讼。
6.王某是市土地管理局工作人员,其妻经营一小商店。
某日,区工商局检查该商店内售有假冒伪劣香烟,遂对该商店作出没收香烟,罚款500元的处罚。
王某得知后与工商层执法人员争执并殴打执法人员,后被公安机关作出拘留5日的处罚,王某也被土地局作出记过处分。
王某针对区工商局的处罚向市工商局申诉,工商局维持没收香烟的决定,变更罚款200元。
请问在此案中,可以提起行政诉讼的行为有:
?
A.区工商局的处罚决定
?
B.公安机关的处罚决定
?
C.市土地局的处分决定
?
D.市工商局的改变决定
(分数:
3.00)
A.√
B.√
C.
D.√
解析:
[解析]根据《行政诉讼法》第12条规定,对行政拘留、暂扣或者吊销许可证和执照、责令停产停业、没收违法所得、没收非法财物、罚款、警告等行政处罚属于受案范围。
因此,对区工商局的处罚决定、公安机关的处罚决定不服可以提起行政诉讼,故AB选项正确。
根据《行政诉讼法》第13条规定,行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定不属于受案范围,故C选项错误。
根据《行政诉讼法》规定,经复议的案件,复议机关决定维持原行政行为的,作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告;复议机关改变原行政行为的,复议机关是被告。
由此可见,经复议的案件,复议机关决定改变原行政行为的,是对复议决定提起行政诉讼。
故D选项正确。
7.张某驾驶机动车与行人李某发生交通事故,对交通事故损害赔偿问题,二人争执。
在区公安机关交通管理部门的主持下,张某与李某达成协议,由张某向李某赔偿600元。
则下列说法正确的有:
?
A.如果张某与李某达不成协议,李某可以向法院提起民事诉讼
?
B.如果张某拒不履行协议,李某可以直接向法院提起行政诉讼
?
C.如果张某拒不履行协议,李某应当先向区公安交通管理部门的上一级机关申请行政复议,对复议决定不服再提起行政诉讼
?
D.如果张某拒不履行协议,李某可以向法院提起民事诉讼
(分数:
3.00)
A.√
B.
C.
D.√
解析:
[解析]本题考查行政调解与行政裁决的区别。
根据《道路交通安全法》第74条规定,对交通事故损害赔偿的争议,当事人可以请求公安机关交通管理部门调解,也可以直接向人民法院提起民事诉讼。
经公安机关交通管理部门调解,当事人未达成协议或者调解书生效后不履行的,当事人可以向人民法院提起民事诉讼。
张某与李某交通事故损害赔偿问题在区公安机关交通管理部门的主持下达成协议,属于行政调解。
张某与李某达不成协议或者达成协议后张某拒不履行协议,李某都可以向法院提起民事诉讼。
故AD选项正确。
8.某村村民吴某因家里人口多,住房紧张,向乡政府提出建房申请。
经乡人民政府土地员刘某批准后,即开始画线动工。
周围左邻申某与右邻崔某发现吴某占用了自己使用多年的宅基地,即同吴某交涉。
吴某申辩说建房是按批准文件画线动工,不同意改变施工计划。
如果提起行政诉讼,法院对此事应如何处理?
?
A.受理,因属于行政诉讼的受案范围
?
B.不受理,因土地权属纠纷属于民事纠纷
?
C.受理,可以行政诉讼附带解决权属纠纷
?
D.受理,但只解决行政纠纷,对于权属纠纷,告知当事人提起民事诉讼
(分数:
3.00)
A.√
B.
C.√
D.
解析:
[解析]
(1)乡政府的行为虽然引发了民事争议,但该批准建房行为属于行政许可,因而本案属于行政争议,可以受理。
(2)根据《最高人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定》第13条第2款,在行政许可案件中,当事人请求一并解决有关民事赔偿问题的,人民法院可以合并审理。
本题中乡政府的批准建房行为属于行政许可,可以在行政诉讼附带解决民事纠纷。
故正确答案为AC选项。
9.甲区政府以该区某公司的房尾占压输油、输气管道线为由,作出限期拆除决定,要求某公司自收到决定之日起10日内自行拆除。
该公司不服向市政府申请复议。
市政府(位于乙区)决定维持区政府的决定。
该公司仍不服提起行政诉讼。
下列哪些选项是正确的?
?
A.本案应由甲区人民法院管辖
?
B.本案可由乙区人民法院管辖
?
C.本案由市中级人民法院管辖
?
D.若甲区政府申请强制执行拆除决定,应当向甲区人民法院申请
(分数:
3.00)
A.
B.
C.√
D.√
解析:
[解析]本案若起诉,应当以甲区政府和市政府为共同被告。
同时根据《关于适用(中华人民共和国行政诉讼法)若干问题的解释》(以下简称《适用行政诉讼法解释》)第8条规定,……以作出原行政行为的行政机关确定案件的级别管辖。
甲区政府属于县级政府,故应当由中级人民法院管辖,故A,B项均错。
对于非诉行政执行案件,若执行对象为不动产的,应当由不动产所在地的基层法院管辖,本案则为房屋所在地基层法院,即甲区法院、
关于行政诉讼的管辖,下列说法错误的是:
10.
?
A.对北京市公安局作出的罚款决定不服的案件,由北京市公安局所在地的中级法院管辖
?
B.对北京市海淀区政府强制拆除决定不服的案件,由海淀区政府所在地的基层法院管辖
?
C.对发改委作出的处罚决定不服,由发改委所在地的中级法院管辖
?
D.对复议改变不服的案件,应由复议机关所在地的法院管辖
(分数:
3.00)
A.√
B.√
C.
D.√
解析:
[解析]对北京市公安局作出的罚款决定不服的案件,应由北京市公安局所在地的基层法院管辖,选项A错误。
对北京市海淀区政府强制拆除决定不服的案件,应由海淀区政府所在地的中级法院管辖,选项B错误。
对发改委作出的处罚决定不服,应由发改委所在地的中级法院管辖,选项C正确。
对复议改变不服的案件,可以由复议机关所在地的法院管辖,也可以由原机关所在地的法院管辖,选项D错误。
11.2007年2月,广州居民张三去深圳提取一批从香港进口的香料。
在此过程中,张三被深圳皇岗海关根据《海关法》以“走私犯罪嫌疑”为由扣留。
扣留后,皇岗海关认定:
张三行为不构成走私犯罪,但存在违反海关监管规定的行为,决定免于处罚,故将张三释放。
下列哪些选项说法正确?
?
A.皇岗海关的行为有刑事诉讼法明确授权,依法不属于行政诉讼的受案范围
?
B.张三可以向广州市中级人民法院提起行政诉讼
?
C.张三可以向皇岗区人民政府申请行政复议
?
D.张三可以向深圳海关申请行政复议
(分数:
3.00)
A.
B.√
C.
D.√
解析:
[解析]皇岗海关根据《海关法》以“走私犯罪嫌疑”为由扣留张三的行为,属于行政强制措施,依法可提起行政诉讼,故A项错。
海关为被告的案件,必须由中级人民法院管辖;扣留人身案件,属于限制人身自由案件,原告张三所在地广州的法院有权管辖,故B项正确。
海关实行中央垂直领导,地方政府不得充当复议机关,故C项错,而D项对。
12.甲区建设委员会以该区某公司的房屋占压输油、输气管道线为由,决定没收该房屋,要求某公司自收到决定之日起10日内搬出该房屋。
该公司不服向市建设委员会(位于乙区)申请复议。
市建设委员会决定撤销区建委的没收决定,责令该公司自行拆除。
该公司仍不服提起行政诉讼。
下列哪个选项是正确的?
?
A.该公司对市建委的决定仍不服的,还可申请行政复议
?
B.本案由甲区人民法院管辖
?
C.本案可由乙区人民法院管辖
?
D.本案由市中级人民法院管辖
(分数:
3.00)
A.
B.√
C.
D.
解析:
[解析]《行政复议法》第5条规定:
“公民、法人或者其他组织对行政复议决定不暇的,可以依照行政诉讼法的规定向人民法院提起行政诉讼,但是法律规定行政复议决定为最终裁决的除外。
”据此,行政复议实行一级复议制,同一行政行为的案件经过一次复议后不得再申请行政复议,故A项错。
本案中,复议机关市建委改变了甲区建委的决定,故应当以市建委为被告,管辖的法院仍应当是基层法院,故D项错。
本案属于不动产案件,必须由不动产所在地人民法院管辖,即由该公司房屋所在地人民法院管辖,故B项对,而C项错。
13.李某家住某市A区,酒后驾车后闯入某汽车站,造成车站秩序混乱。
车站所在地某市B区公安分局对其以酒后驾车为由处以10日拘留。
李某申请复议,位于某市C区的市公安局认为李某扰乱公共秩序,仍对李某处以10日拘留。
李某不服提起诉讼,则可向哪个法院提起?
?
A.某市A区人民法院
?
B.某市B区人民法院
?
C.某市C区人民法院
?
D.某市中级人民法院
(分数:
2.00)
A.√
B.√
C.√
D.
解析:
[解析]根据《行政诉讼法》第18条规定,行政案件由最初作出行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。
经复议的案件,也可以由复议机关所在地人民法院管辖。
第19条规定,对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼,由被告所在地或者原告所在地人民法院管辖。
根据《行政诉讼法解释》第9条规定,“原告所在地”,包括原告的户籍所在地、经常居住地和被限制人身自由地。
行政机关基于同一事实既对人身又对财产实施行政处罚或者采取行政强制措施的,被限制人身自由的公民、被扣押或者没收财产的公民、法人或者其他组织对上述行为均不服的,既可以向被告所在地人民法院提起诉讼,也可以向原告所在地人民法院提起诉讼,受诉人民法院可一并管辖。
本案既涉及人身自由,又涉及复议改变原行政行为。
因此,某市A区人民法院作为原告李某所在地法院有管辖权,某市B区人民法院作为原行政行为作出机关所在地法院有管辖权,某市C区人民法院作为复议机关所在地法院也有管辖权。
14.工商局对某股份有限公司作出停业整顿的决定,则下列说法正确的是:
?
A.某公司的股东大会可以自己的名义起诉
?
B.某公司的董事会可以自己的名义起诉
?
C.某公司的股东大会可以某公司的名义起诉
?
D.某公司的董事会可以某公司的名义起诉
(分数:
2.00)
A.
B.
C.√
D.√
解析:
[解析]根据《行政诉讼法解释》第18条的规定,股份制企业的股东大会、股东代表大会、董事会等认为行政机关作出的行政行为侵犯企业经营自主权的,可以企业名义提起诉讼。
某公司的股东大会和董事会都可以某公司的名义起诉,故CD项正确。
15.嘉利来公司系一家中外合作企业,其合作外方认为,所在地市工商行政管理局冻结合作企业账户存款的行政强制措施侵害了其合法权益,单独以外方的名义向人民法院提起行政诉讼。
对此,下列哪种说法是正?
确的.
?
A.不能受理,因为合作企业中的外方不具有独立的法人资格
?
B.可以受理,因为外方依法享有单独提起诉讼的权利
?
C.可以受理,但外方必须以企业的名义
?
D.可以受理,但是应当与中方一起作为共同原告
(分数:
2.00)
A.
B.√
C.
D.
解析:
[解析]根据《行政诉讼法解释》第15条的规定,联营企业、中外合资或者合作企业的联营、合资、合作各方,认为联营、合资、合作企业权益或者自己一方合法权益受行政行为侵害的,均可以自己的名义提起诉讼。
所以B选项表述正确。
ACD选项错误。
16.肖某提出农村宅基地用地申请,乡政府初步审核后报县政府审批。
肖某收到县政裔的批件后,不满批件所核定的面积提起行政诉讼。
下列哪些选项是正确的?
?
A.乡政府为被告
?
B.县政府为被告
?
C.可以选择乡政府或县政府为被告
?
D.乡政府与县政府为共同被告
(分数:
2.00)
A.
B.√
C.
D.
解析:
[解析]根据《最高人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定》第4条,当事人不服行政许可决定提起诉讼的,以作出行政许可决定的机关为被告;行政许可依法须经上级行政机关批准,当事人对批准或者不批准行为不服一并提起诉讼的,以上级行政机关为共同被告:
行政许可依法须经下级行政机关或者管理公共事务的组织初步审查并上报,当事人对不予初步审查或者不予上报不服提起诉讼的,以下级行政机关或者管理公共事务的组织为被告。
本案中,行政许可由县政府作出,县政府为被告。
故B选项正确。
17.杨某向某省民政厅提出信息公开申请,省民政厅初步审核后报省政府审批。
在省政府审批过程中,该信息由省保密局确定不能公开。
随后省民政厅对杨某作出不予公开的答复。
杨某决定提起行政诉讼。
下列哪一选项是正确的?
?
A.省政府为被告
?
B.省民政厅为被告
?
C.省保密局为被告
?
D.省民政厅、省保密局与省政府为共同被告
(分数:
2.00)
A.
B.√
C.
D.
解析:
[解析]根据《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第4条第4款规定:
“有下列情形之一的,应当以在对外发生法律效力的文书上署名的机关为被告:
(一)政府信息公开与否的答复依法报经有权机关批准的;
(二)政府信息是否可以公开系由国家保密行政管理部门或者省、自治区、直辖市保密行政管理部门确定的;(三)行政机关在公开政府信息前与有关行政机关进行沟通、确认的”。
故B选项正确。
18.某区公安分局下辖青云街道派出所接到举报,称居民罗某私设赌场,遂前往查处,并以罗某违反《治安管理处罚法》为由,将其行政拘留10天。
罗某不服,应当如何寻求救济?
?
A.以区公安分局为被告直接提起行政诉讼
?
B.以青云派出所为被告直接提起行政诉讼
?
C.以市公安局为复议机关直接申请行政复议
?
D.以区政府为复议机关直接申请行政复议
(分数:
2.00)
A.√
B.
C.√
D.√
解析:
[解析]根据《行政诉讼法解释》第20条规定,青云街道派出所作为区公安分局派出机构,作出10天的行政拘留决定属于超出法定授权范围实施行政行为,罗某应当以区公安分局为被告直接提起行政诉讼。
故A选项正确,B选项错误。
根据《行政复议法实施条例》第14条的规定,行政机关设立的派出机构、内设机构或者其他组织,未经法律、法规授权,对外以自己名义作出行政行为的,该行政机关为被申请人。
根据《行政复议法》第12条第1款规定,对县级以上地方各级人民政府工作部门的行政行为不服的,由申请人选择,可以向该部门的本级人民政府申请行政复议,也可以向上一级主管部门申请行政复议。
因此,本案的被申请人是区公安分局,罗某既可以以市公安局为复议机关直接申请行政复议,也可以以区政府为复议机关直接申请行政复议。
故CD选项正确。
19.某县食品药品监督管理局对食品生产进行检查处理,因某食品生产企业卫生不达标,对其作出罚款2000元的决定。
该企业对处理决定不服申请复议。
如果经复议后,下列什么情况下由复议机关作被告?
?
A.复议机关维持原决定的
?
B.复议机关改变原决定中的主要法律适用依据
?
C.复议机关改变原决定所认定的主要事实
?
D.复议机关改变原决定中的数额
(分数:
2.00)
A.
B.
C.
D.√
解析:
[解析]根据《行政诉讼法》第26条第2款规定,经复议的案件,复议机关决定维持原行政行为的,作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告;复议机关改变原行政行为的,复议机关是被告。
《适用行政诉讼法解释》第6条规定,“复议机关决定维持原行政行为”,包括复议机关驳回复议申请或者复议请求的情形,但以复议申请不符合受理条件为由驳回的除外。
“复议机关改变原行政行为”,是指复议机关改变原行政行为的处理结果。
第7条规定,复议机关决定维持原行政行为的,作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告。
原告只起诉作出原行政行为的行政机关或者复议机关的,人民法院应当告知原告追加被告。
原告不同意追加的,人民法院应当将另一机关列为共同被告。
.
20.2010年1月,李某和张某偷走王某的汽车用做走私工具。
3月,两人在走私烟草时被县烟草专卖局和县公安局查获。
县烟草专卖局和县公安局共同对两人罚款5万元,并没收汽车。
李某不服起诉。
下列说法不正确的是:
?
A.法院应当追加张某为共同原告
?
B.法院应当通知王某作为第三人参加诉讼
?
C.李某以县烟草专卖局为被告起诉的,法院应当追加县公安局为第3人
?
D.李某以县烟草专卖局为被告起诉且不同意追加县公安局为被告的,人民法院应当裁定驳回起诉
(分数:
2.00)
A.√
B.
C.√
D.√
解析:
[解析]行政诉讼不得追加共同原告,故A项错。
单独起诉县烟草专卖局的,法院应当告知原告追加县公安局为共同被告,原告不同意追加共同被告的(若同意追加为共同被告的话,就没有追加第三人的问题了),法院才应当追加县公安局为第三人(不是裁定驳回起诉),故CD项均错。
21.甲、乙、丙三人为邻居。
甲通过关系取得在原地基扩大的基础上增加建筑面积的建房许可证,由于其院落扩大,阻碍了乙、丙两家的正常通行,乙在与甲协商未果的情况下,就房地产管理局的行为向人民法院提起行政诉讼。
丙乐于坐享其成,没有提起行政诉讼。
对此,下列说法正确的是:
?
A.丙虽然是利害关系人,但由于其没有提起行政诉讼,所以不能参加到诉讼中来
?
B.丙是利害关系人之一,人民法院应当通知其作为行政诉讼的共同原告参加到行政
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