合同审查意见书范文.docx
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合同审查意见书范文.docx
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合同审查意见书范文
合同审查意见书
致:
河南省华科光电技术暨王峙副总领导
贵公司2020年9月20日所发《视频监控系统设备供货及工程安装协议书》已于当日收悉,收悉后本所指派王伟平、李冰律师对该合同进行了认真审慎的审查,现依照律师行业公认的业务标准、道德标准和勤勉尽责精神,本着独立、客观、公正的原那么,依据本法律意见书出具日以前已经发生或存在的事实和我国现行法律、法规和标准性文件的规定,出具如下法律意见:
一、出具本《合同审查意见书》的要紧法律依据
(一)《中华人民共和国合同法》及相关司法说明;
(二)《中华人民共和国民法通那么》及相关司法说明;
(三)《中华人民共和国民事诉讼法》及其相关司法说明;
(四)《中华人民共和国律师法》;
(五)最高人民法院《关于民事诉讼证据假设干问题的规定》。
二、合同审查的要紧内容
合同主体是不是适格、合同内容是不是合法有效、意思表示是不是真实、合法权益是不是取得充分爱惜、合同的形式是不是合法、完备等。
三、合同审查遵循的大体原那么
(一)合法性原那么
包括合同主体、内容和形式的合法性,即:
合同的当事人必需具有与签定合同相应的民事权利能力和民事行为能力;合同约定的具体内容不违背法律、法规的强制性规定;合同订立的形式符合法律、法规的要求。
(二)真实性原那么
即合同是当事人真实意思的表示,非为合同一方讹诈、胁迫、落井下石、重大误解下所为或合同当事人歹意串通所为。
(三)完备性原那么
依照合同的性质,确信合同条款有无遗漏,各条款内容是不是具体、明确、切实可行。
幸免因合同条款不全和过于简单、抽象、原那么,给履行带来困难,为纠纷埋下隐患。
(四)标准性原那么
审查合同的文字是不是标准,确信合同中是不是存在前后意思矛盾、词义含糊不清及容易引发误解、产生歧义的语词,确保合同的文字表述准确无误。
(五)公平原那么
合同当事人应当遵循公平的原那么确信各方的权利义务、衡平合同当事人之间的权益。
四、本合同存在的要紧问题
(一)合同部份条款内容不够具体、明确。
一、合同第三条第2项关于“决算”等约定过于简单、原那么,除在合同中约定“两边应依如实际情形增减情形决算”外,还应当对工程决算时刻予以明确;
二、合同第四条第1项关于“系统运行一年”“系统运行三年”当中,系统运行的起算点约定不够明确,容易产生歧义;
3、合同第五条第3项关于“乙方将系统交付给甲方后,甲方应踊跃组织进行验收”当中,关于验收时刻约定不够具体,何谓“踊跃”无法界定,合同履行时容易引发纠纷。
(二)合同价款的填写不够严谨。
合同第三条关于“合同价款”的约定,存在重大笔误的地方,合同价款应为(RMB)1037915元,而非(RMB)1037915万元,固然这一处仅关于发包方是不利的,通事后面的大写部份亦可排除笔误致使的不合,但仍说明了合同的填写不够严谨。
(三)合同部份条款显失公平。
一、合同第六条第2项,“
工期每超时一天扣除5000元”的规定,一是惩罚偏重;二是仅仅约定了罚那么,还应当争取“工期提早完成”时的奖励条款,以彰显合同公平之义;三是应当明确,非因我方缘故致使工期的延长不适用该罚那么,另外要明确因不可抗力(水患、火灾、地震、暴雨、泥石流等自然灾害,政府行为和战争、社会暴动、罢工等社会异样事件)致使工期延长时要排除罚那么的适用;
二、合同第六条第2.a项的规定较为苛刻;
3、合同第七条第2项,“依照设备价钱两倍金额扣除工程保证金”对我方较为严苛。
(四)合同争议管辖法院的约定对我方不利。
合同第七条第1项规定,“如协商不成,提交甲方所在地人民法院采纳诉讼解决”。
承包施工企业在外地施工,对本地司法环境不熟悉,而发包建设单位与本地政府、法院等关系较为紧密,往往会存在地址爱惜偏袒现象,因此本合同将争议管辖法院约定为甲方所在地法院,对我方较为不利,既增加了我方诉讼风险,同时也增加了较大的诉讼本钱。
(五)违约责任规定的失之宽泛
合同第七条第3项规定,“违约方每日承担合同总额0.1%的违约金,并补偿给对方造成的经济损失”。
一份合同当中有多项合同义务:
既有合同要紧义务,也有次要义务、附随义务,若是对合同的多项义务不加区分,一刀切地适用上述违约责任,关于合同的两边都存在较大的违约补偿风险。
专门是在对方违背了合同的要紧义务,而我方仅仅违背合同的次要义务、附随义务的情形下,两边都主张依照上述条款来要求对方承担违约金责任,显然对我方比较不利。
五、本合同的审查修改意见
基于以上分析,咱们建议对本合同作如下修改与完善:
(一)合同第三条第2项修改成:
二、工程量如有变更,两边应在完工后10日内依如实际增减情形进行决算,合同最终价款按两边实际确认的工作量进行决算确信。
(二)合同第四条第1项修改成:
一、合同签定后乙方进行安装、调试、乙方施工完成并经南阳市公安局相关机构(科技处、指挥中心、通信科和治安支队)验收合格后1个月内甲方支付合同总价款(决算)的85%给乙方;系统验收合格运行一年后,经核减效劳许诺保证金,甲方支付合同总价款(决算)的8%给乙方;系统
验收合格运行三年后,经核减效劳许诺保证金,甲方兑付剩余费用。
(三)合同第五条第3项修改成:
3、乙方将系统交付给甲方后,甲方应在一个月内组织进行验收。
(四)合同第六条第2项修改并增加一项为:
二、提交工程保证金5万元:
因乙方缘故致使工期超时的,每超时一日扣除5千元;提早完工的,每提早一日奖励5千元。
经甲方组织相关机构验收合格后三日内核算退还保证金及奖金。
有以下情形之一的不退还工程保证金:
a.如系统经南阳市公安局、甲方第一次组织验收不合格的,通过一次整改后,验收仍然不合格的;
3、工程如因甲方缘故或因不可抗力(水患、火灾、地震、暴雨、泥石流等自然灾害,政府行为和战争、社会暴动、罢工等社会异样事件)致使工期延误超时的,不扣减工程保证金。
(五)合同第七条第1项修改成:
一、因执行本合同所发生的争议,两边应友好协商解决。
如协商不成,一方违约的,提交另一方所在地法院采纳诉讼解决。
(六)合同第七条第3项修改成:
3、如合同两边违背本合同第三条第2项、第四条第1项、第五条第3项、第六条第2项和第七条第2项所约概念务的,违约方每日承担合同总额0.1%的违约金,并补偿给对方造成的一切经济损失。
六、合同签定、履行环节风险及防范机制
(一)合同签定方面
一、成立完善企业合同治理制度,设立合同专员预审合同,严格依照合同订立的标准要求审查合同主体资格相关证照及其有效性、身份证明、授权委托、签字、印章等一切形式要件。
二、成立合同主体资信调查、审查机制。
对拟合作的客户之商业信誉、记录注册情形、项目发包方承建方实力信誉等相关情形,应当在合同签定时作些大体的查询了解,把握相关情形,提出应付方法。
3、对合同专员进行合同法律实务操作培训。
4、增强合同治理。
所有合同除业务部门一份原件外,必需留存一份完整原件交档案室周密保管;在合同履行进程中变更、增加的文本亦应同时交一份原件给档案室周密保管。
五、为了避免意外,合同文件资料应当按商业秘密品级进行爱惜。
(二)合同履行方面
问题:
没有对方工程决算确认人的资格授权手续,与合同履行衔接上有漏洞。
风险:
一旦产生纠纷,对方能够钻空子进行抗辩,给维权带来不利阻碍。
计谋:
在合同文本中,明确甲方授权或指定的项目决算确认人员的姓名,并留存其身份证复印件、亲自签字笔迹、联系。
(三)债务催收方面
问题:
未成立标准的债务催收机制,一样采纳催收,没有固定证据。
风险:
①给对方长时刻赖账留下空间;②一旦对方下落不明或歹意逃废债务,可能丧失诉讼时效;③在诉讼中,也将陷入举证不利的被动局面。
计谋:
成立债务监控催收机制,以专业、标准的书面催款函形式催收债务、主张债权。
此举既能够提高成效,又能够固定证据,还能够及时依照欠款方情形转变第一时刻采取适合有效的方法予以应付。
具体操作:
由贵公司按期汇总欠款人信息资料提交法律顾问审查,由法律顾问以贵公司名义发出催款函。
七、需要说明的几个问题
(一)合同的起草是一项系统工程,是一门独立的学科,有其自身的规律和原那么,必需符合民法说明学和合同说明学的一样原理。
一样而言,合同起草方所出具的合同都对起草方有较强的偏向性,多数是于相对方不太有利的。
咱们的上述修改仅是在对方起草的版本基础上有针对性的微调,与原合同相较较对贵公司权利的爱惜更为合理和完善。
(二)依照贵公司的情形,咱们以为贵公司应当做立稳固的合同审查机制,以方便合同执行并抵御法律风险;在合同的签定中应当做立合理和高效的合同评审制度,所有合同的签定必需经专业律师的审查,重要合同的签定必需由专业律师参加谈判;在合同履行进程中应当做立完整的和独立的合同履行档案,严格和适本地执行合同条款,并妥帖保管和完善合同履行的相关证据。
八、声明与保留
本《合同审查意见书》依照送审人提供的材料从专业角度发表咱们的观点和意见,在不能排除有关材料的局限性的情形下,咱们的判定和意见也可能存在相应的局限性。
因此,专门指出:
以上意见,仅供参考,委托人对本《合同审查意见书》的结论有独立判定之权利。
未经本律师事务所及经办律师书面许可,本《合同审查意见书》不得向任何第三人出示,并非得作为证据利用。
本意见书正文共八页(以下无正文)。
河南言东方律师事务所
王伟平、李冰律师
二○一〇年九月二十九日
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