建设工程合同管理存在的问题及解决措施.docx
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建设工程合同管理存在的问题及解决措施
编号:
____________
审定成绩:
____________
毕业设计(论文)
设计(论文)题目:
___建设工程合同管理存在的问题及对策
单位(系别):
__管理工程系_________
************____________
专业:
____工程管理__________
班级:
____07121205__________
学号:
____**********________
***********____________
答辩组负责人:
______________________
填表时间:
20年月
重庆邮电大学
重庆邮电大学移通学院毕业设计(论文)任务书
设计(论文)题目
学生姓名吕中华系别管理工程专业工程管理班级5班
指导教师张红职称联系电话
教师单位重庆移通学院下任务日期______年____月____日
主
要
研
究
内
容
、
方
法
和
要
求
研究内容:
主要研究在当前经济背景下我国建筑行业关于建筑工程合同管理存在的一些问题以及解决措施。
研究方法:
进
度
计
划
主
要
参
考
文
献
指导教师签字:
年月日
教研室主任签字:
年月日
备注:
此任务书由指导教师填写,并于毕业设计(论文)开始前下达给学生
摘要
随着当前经济建设的不断发展,工程项目规模越来越大,技术标准与质量标准不断提高,在此环境不断增长的需求下,合同成为了调解各方经济关系,责任与义务的重要的法律凭据,因此合同管理在建设工程中的作用至关重要。
合同作为一个法律依据在制约合同各方,也对合同各方起到了保护作用,各方能够在合同的制约下形成良好的合作关系,顺利完成合同目标。
然而我国在工程建设合同管理中存在着诸多问题,乃至世界各国在合同管理方面也存在着一定的问题。
加强建设工程的规范化管理已经成为规范建筑行业的一个亟待解决的问题。
在我国当前的建设工程合同管理中存在着诸多的问题,在合同签订时不重视规范化的合同文本,在履约过程中执行力不够,没有起到约束双方的作用。
在合同管理方面不重视现代化建设,没有形成完整的归档体系。
不重视有关合同管理人才的培养等。
本文结合了国内外关于建设工程合同规范化管理的实践与经验,结合当前实际建设中存在的问题提出来几点建议与意见。
【关键词】建设工程合同管理建议
ABSTRACT
Withtherapiddevelopmentofthecurrenteconomicconstruction,theprojectscaleismoreandmorebig,thestandardsoftechnicalandqualityimprovecontinually.Undertheenvironmentofthegrowingdemand,contractplaysanimportantroleinconstructionprojectofcontractmanagement,itmediatestheeconomicrelationsbetweenthepartiesanditisthelegaldocumentofresponsibilityandduty.Contractasalegalbasisinrestrictingthepartiesofthecontract,italsoplayedtheprotectiveeffectofcontractparties,thepartiescanformagoodcooperationundertherestrictionofcontract,itishelpfultoaccomplishthetargetsuccessful.However,therearemanyproblemsinthecontractmanagementofconstructionprojectinourcountry,andevenintheworld.Tostrengthenthestandardizationofthemanagementofconstructionprojectthathasbecomeatoppriorityofregulatingtheconstructionindustry.
InChina'scurrentcontractforconstructionprojectmanagement,therearemanyproblemsinthecontractdonottakethestandardizationofcontracttext,executiveforceintheprocessoftheperformanceisnotenough,didnothavetheeffectofrestraintonbothsides.Donottakethemodernizationconstructioninthecontractmanagement,notformacompletesystemofarchives.Noattentiontothecultivationofthecontractmanagementpersonnel,etc.Thispapercombinesthedomesticandinternationalstandardizationmanagementofconstructionprojectcontractpracticeandexperience,combinedwiththecurrentproblemsexistingintheactualconstructionofbringupsomeSuggestionsandopinions
【Keywords】constructionstandardizationcontractmanagementsuggestion
前言
合同是工程项目中非常重要的一部分,它明确了各个主体之间在工程中需要承担的责任与义务,保证工程项目在规定的成本和实践范围内有效的运行以及达到工程的各种要求。
通过合同管理来有效的控制工程项目各种风险的发生,为项目的成功奠定基础,所以企业一定要在合同管理的过程中加强合同管理规范,吸收专门性高素质人才进入,组建相关部门组织来加强合同管理,以此促进企业的经济效益和社会效益大幅度的提升,为企业的长足发展打下良好的基础。
第一章绪论
第一节研究背景
作为我国GDP的重要贡献者,建筑行业在高速发展的同时也出现了许多的问题,尤其在合同管理中的问题显得越加明显。
同管理体系不完善、合同双方法律意识淡薄、缺乏专业的合同管理型人才、总承包合同管理不到位,这些问题都不断地约着我国建筑企业以及相关企业的发展。
在建设工程合同管理中存在着明显的问题。
双方在合同中不能明确规定各自权利与义务、质量不合格工程和未完成的工程的相关价款结算问题、工程发现质量问题以后相关责任人不明确。
出现的这些种种的问题表明了我国建设企业在合同管理存在的很大的问题,在国家颁布相关有关于规范合同管理的法律的同时,也提醒着建筑企业以及相关单位更大努力做好合同管理这项往往被忽视的问题。
第二节研究意义
在我国经济建设的不断发展的大背景下,大力加强我国建设工程合同管理措施是非常重要的,这是贯彻落实科学发展观,加强我国经济建设的必要举措。
加强建设工程合同管理是市场发展要求,随着市场经济机制的发育和完善,要求政府管理部门打破传统观念的束缚,转变府职能,更多地应用法律法规和经济手段调节和管理市场,而不是采用行政命令干预市场。
承包商作为建筑市场的主体,进行建筑生产与管理活动,必须按照市场规律要健全和完善内部各项管理制度,其中合同管理制度是其管理制度的关键内容之一。
建筑市场机制的健全和完善,合同必将成为合同双方成为调节业主和承包商经济活动关系的法律依据。
加强建设工程合同管理是社会主义市场经济规律的必然要求。
第二章建筑工程合同管理概述
第一节建设工程合同
一、合同的概念
合同,又称协议,契约。
《中华人民共和国合同法》中第二条定义的“合同”概念是:
“合同是平等主体的自然人,法人,其他组织之间设立,变更,终止民事权利义务关系的协议”。
有广义,狭义两个层次的概念。
广义的合同是当事人借以确立各自权利义务关系的法律文件,包括一般概念上的合同,行政合同,劳动合同以及国家合同等;狭义的合同概念是应用在商务活动当中,它多被市场经济主体用来设立,变更,终止与其它主体之间的经济,商务关系,包括买卖合同,租赁合同,建筑合同,技术合同等等。
本文中涉及到的合同主要指狭义合同概念中的建筑合同。
[1]
二、建设工程合同的概念
建设工程合同是建设工程项目中承包方和建设单位为实现建设工程目的,明确了双方在合同中的权利、义务责任关系的协议。
合同管理是建设工程管理中最重要的一部分,也在企业管理中占着举足轻重的地位。
[2]建设工程合同也是发包人支付所需价款来控制建设进度,建设投资以及工程项目,而承包人进行工程建设,保证工程建设顺利进行的重点法律文书。
建设工程合同是承包建设工程项目的企业与工程项目法人单位互相确认工程中业务关系的法律形式,是建设单位与施工单位进行工程施工,验收的主要法律凭证。
有效的合同管理是促进各个工程建设参与部门遵守合同,做到约定义务,确保工程目标实现的重要方法,在合同双方里合同管理起到了不可忽视的重要意义。
三、建设工程合同管理的相关基础理论
(一)建设工程合同管理的概念
建设工程合同管理中的重要组成部分是对工程项目中相关合同的策划、签订、履行、变更、索赔和正义的管理。
建设工程合同管理的主体对建设工程合同的管理,根据其管理对象的不同,可将建设工程合同管理分为对整个项目的合同管理和对单项合同的管理。
整个项目的合同管理,项目的参与者以及与项目有关的组织机构都有合同管理工作,但不同的单位人员,比如政府行政管理部门、律师、业主、工程师、供应商、承包商等,在工程项目建设中的角色不同,所以他们在建设工程合同管理工作中有不同的侧重点、性质、内容和不同的角度。
单项合同的管理,主要是指合同当事双方从合同签订开始到合同终止的整个过程对某个合同的管理,包括合同的起草、合同订立、合同履行、合同变更、合同收尾等环节。
(二)建设工程合同管理的目的及任务
1.建设工程合同管理的目的
参与建设工程项目的主体是多元化的,所以,其管理的目的也是多元化的,因为他们是在各自的立场上为各自单位的建设工程目标服务的,但是这些总体来说是为整个工程项目服务的,最终目的就是实现建设工程的总目标。
因此建设工程项目的总目标是各个不同单位的分目标的方向,各个范围分目标是总目标实现的前提条件。
合同管理作为工程项目管理的重要组成部分,它必须融合与整个工程项目中。
要实现工程项目的目标,必须对全部项目,项目的全过程以及各个环节所有工程活动实施有效的合同管理。
[3]
2.建设工程合同管理的任务
建设工程合同管理的主要任务是促进建设工程项目法人责任制、招标投标制、工程监理制和合同管理等制度的实行,其中主要是建设工程项目管理制度的实行,在此基础上协调好四中制度的关系,使建筑市场交易活动中各主体之间的行为由合同来约束,并通过规范各种合同的文本和格式的方式来维护建筑市场交易中各活动主体的切身利益和合法权益。
3.建设工程管理的主要内容
建设工程合同管理的主要内容包括以下三个内容:
⑴合同订立前的管理
合同订立前的管理也叫合同总体策划具体内容包括市场预测,资信调查和决策以及订立合同前行为的管理。
⑵合同实施阶段的管理
该阶段各个主体建立相应的进度管理,成本管理,风险管理,质量管理,施工人员管理,施工索赔管理的解决等。
⑶运营阶段的合同管理。
运营阶段的合同管理项目建成移交后开始进入维修期。
主要合同管理工作包括按照合同进行维修工作,移交工作和工程建设总结。
第三节合同在当前经济中的作用
当前我国经济正处在社会主义市场经济的转型期,市场经济就是以协议为载体,当事双方利用合同来规定双方各自的权利与义务,并遵照诚实守信的原则实现合同所规定的目标任务。
在我国建筑生产活动中自身企业需要增强管理制度的建设和完善,而合同管理制度作为其中的重要部分,增强合同管理有利于调节建筑市场的运行,实现资源的有效配置,这也有利于社会主义经济建设。
[4]
第三章国内外建设工程合同管理现状
第一节国际合同管理概述
国际建设工程就是一个建设工程项目从咨询、融资、采购、承包、管理以及培训各个阶段的参与者来自不同的国家,并且按照国际通用建设工程项目管理模式进行管理的工程。
国际工程合同是指不同国家和地区的有关法人之间为了建设某个工程项目而签订的明确双方的义务与权利关系的协议。
第二节国际工程中的合同管理
国际工程中的合同管理重点指出参与项目各相关单位均在合同实施过程中自觉的、认真严格的遵守签订合同的各项所规定的各项要求,按照各自单位的职责,行使各自的权力,履行各自应尽的义务,维护各自所享有的权利,发扬协作精神,处理好伙伴关系做好各项管理工作,使项目目标得到实现。
合同各方的职责,权利和义务是不同的。
建设工合同管理在市场经济发展中是一个非常常态的话题。
[5]以下是各方对于合同的管理。
一、业主的合同管理
业主对项目前期的管理,在国外,业主对一个工程项目的研究,决策和管理主要依靠咨询公司。
咨询服务是以大数据信息为基础,依靠专家知识,经验和技能对客户咨询的问题进行分析和研究,提出建议、方案和措施,并在需要时协助实施的一种高层次,智力密集型的服务,这不仅可以提供单项咨询服务,而且可作为业主代理人为项目开发和实施的全过程进行工作。
(一)业主方对项目实施过程中的合同管理
国际建设工程项目实施期一般指项目的勘测、实际、专题研究、招投标、施工设备采购、安装、直至调试竣工验收。
在这一阶段业主主要的工作内容是委托咨询设计公司进行设计,并对设计方案进行审批、管理等;当工程开工后,现场具体的监督和管理工作则就全部都交给了负责具体建设工作的工程师负责,但是业主应该指定业主代表负责与工程师和承包商联系,处理执行合同中的有关事宜。
(二)业主的风险管理
业主方的风险管理很重要,只有通过风险管理才能为建设工程项目的实施创造一个稳定的环境,最大限度地减少或消除对项目实施的干扰,节约建设工程的总承包,保证质量和工期,使项目按要求竣工。
业主一方在风险管理中依靠咨询、设计和工程师,但业主本身也要有比较强烈的风险意识。
(三)业主的索赔管理
业主向承包商一方索赔管理向建设工程项目的前期管理,可以是项目的勘察设计,招投标和合同谈判与签订阶段。
这一阶段的工作要有非常明确的风险防范意识,减少承包商在这一阶段中的索赔机会,做到防患于未然。
业主方的索赔管理的主要工作包括:
编好招标文件做好评标签订定好合同;通过勘察设计,减少开工后的设计变更;依靠担保及保险转移风险等。
二、承包商的合同管理
(一)合同签订前期承包商的准备工作
承包商一方在合同签订前期有项重要任务是:
争取中标和通过谈判签订一份能够使承包商受益的合同。
前期准备比较充分的内部资料,收集信息等,在投标人受到招标函后进行合同谈判阶段,谈判时多做谈判方案,在谈判过程中根据实际情况对做出让步或坚持的问题进行处理。
(二)合同实施期间的合同管理
在合同实施阶段,承包商的中心任务是按照合同要求认真负责的保证质量,按规定工期完成工程兵保证负责竣工后的维修工作。
(三)承包商的风险管理
承包商在中标后仍然会承担很大的风险,所以在风险管理方面必须慎重,大概有以下几种方式:
使用多种货币结算;参加汇率保险;减少承包商资金垫付等方式回避风险。
在分包合同中与分包商进行按比例风险承担,进行风险自留并控制风险可能造成的损失。
三、监理工程师的合同管理
工程师受业主委托进行监理工程,是业主与承包商之外的第三方。
工程师可以向承包单位建议,但是不对自己建议担责,工程师的建议采纳与否,由承包单位自行决定,工程师主要按照合同规定,特别是工程量表的规定,严格为业主把握支付关口,并且防止承包商的不合理索赔要求。
工程师的职责是在合同中有明确规定的,如果业主对工程师某些职责进行限制,也应该在合同中明确出来。
第三节我国建设工程合同管理现状
随着社会主义市场经济体质的不断完善,建设工程合同管理制度作为我国建设工程的一项基本制度,已经走过了二十余载。
《经济合同法》中专门设立建设工程的勘察、设计、建筑条款。
《合同法》中专门设立了以建设合同为主要内容的专业合同章节。
目前我国形成了以《合同法》为依据,以《建设工程价款结算暂行办法》、《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》等部门规章为指导,以地方操作细则为补充的合同管理制度体系,包括了从合同谈判、设立、履行、变更、终止等各个环节,为指导合同签订和加强合同履约管理提供了坚强的政策制度保障。
但是由于我国仍处在市场经济的转型期,市场主体法律意识、合同履约意识、风险防范意识依然淡薄,在合同履行中违约事件经常发生,大大降低了合同的执行力,破坏了建筑市场秩序。
建设工程合同是对建设工程整个过程中当事人双方权力和义务的规定,合同管理直接影响建设工程能否顺利进行,因此建设工程合同的管理也就成为了其中的重中之重。
由于历史和现实的原因,在现实过程中合同管理建设不规范,对合同管理不当,不重视而导致一系列由于合同管理不当引起的索赔实践也不断发生。
在合同履行的过程中,当任何一方的合法权益受到损害,就会向另外一方提出索赔要求,在提出索赔要求之后,双方就事件的起因和后果展开分析,并根据所签订的合同条款进行赔偿。
合同是维护合同双方最直接和最有效的方式如何直接索赔影响项目的性能。
[6]以下是主要的几种索赔。
一、业主方担责的索赔
由业主承担责任的索赔事件,在承包商和分包商提出索赔要求之后,总承包商需要对事件的起因和影响进行分析,如果分包商提出的索赔要求合理,则可按照总包合同约定要求业主承担风险的责任,并及时根据合同规定启动索赔程序,常见的是施工中外界障碍、施工图纸差错、业主拖延支付工程款、建设监理单位失职等。
二、总包担责的索赔
总承包商承担责任的事件,总承包商和分包商签订分包合同,所发生的索赔纠纷由双方协调解决,如果是总承包商对分包商发出错误指令,并导致分包商损失,分包商可以按照规定的程序提出索赔要求,而总承包商需要对事件的起因和实际损害进行客观分析,然后根据合同划分的索赔责任,确定索赔的内容。
承包商也应该在同时熟悉自己业务和合同条件,通过现场检查发现索赔机会。
[7]
三、分包担责的索赔
分包商承担责任的事件,分包商没有严格按照施工合同施工,以致工程工期延误工程质量不过关,或者造成极大的工程事故和效益损失等,承包商可以根据分包合同的规定,要求分包单位返工重修,并赔偿造成的相应损失。
从上面的索赔管理方法中我们不难看出,索赔管理都需要明确一方责任和一方权益受损,这一点在很多工程管理当中并未完全落实到位,需要进一步完善。
第四章国内建设工程合同管理中存在的问题
第一节建筑合同管理体系不完善
一、施工单位合同管理不到位
建立和完善合同管理相关制度是做好合同管理的重要基础是避免责任推诿的重要措施。
[8]所以建筑企业在合同管理效果落实的过程中,合同的管理不仅要大力借助完善的管理体系,还需要将企业合同管理体系建立起来,明确企业合同管理的具体任务,保证合同的管理质量。
因为合同管理机构和健全施工合同管理制度的缺失,导致企业在合同管理过程,使用兼职人员对企业施工合同进行管理,一方面影响了企业是施工合同的管理质量,无法保证合同管理的效果;另一方面,影响了企业兼职和管理人员正常的工作。
由于没有明确的企业施工合同管理制度,一些企业在施工合同的管理中,对管理主体的认识不清晰,导致施工合同的管理主体不明确,有的施工企业没有将企业法人作为施工合同管理的主要负责人,弱化了企业施工合同管理的效果。
企业在具体的施工合同管理过程中,因为管理制度的缺乏,还导致施工合同管理与项目合同管理衔接不够紧密,给企业合同管理效果的发挥造成隐患,这是因为企业不能对项目合同进行有效管理,无法掌握施工合同的具体实施情况,难以对合同实施情况进行有效评估,对合同审查把关不严,无法实现对合同内容的有效的把控。
二、合同归档化建设落后
在当今建筑企业与相关单位中,一些建设项目合同管理不够到位,合同的归档程序要求没有明确规定,因此在合同履行期间不能够有效的监管控制,在合同后期没有全面的评估和工作总结,这样的合同管理就比较散漫。
在现实当中很多单位合同的签订依然采用的是手工作业方式,合同管理信息的录入,存储加工,数据分析和维护也不能有效进行,导致合同管理方面的相关信息化水平不高。
由于我国对建设工程计算机网络并不是特别普及,更重要的问题在于我国对于建设工程合同管理的配套软件系统开发力度不够,跟不上时代的步伐。
[9]企业没有按照现代项目合同管理程序进行优化和升级,也没有实现项目内部信息资源有效开发和利用,建设项目合同管理的信息化程度偏低,不能满足当前建筑行业的需要。
三、政府部门监管缺失
在实际应用中,建设工程合同管理中并没有建立健全的监管系统,在合同履行期间并不能有力的监管到位,没有一个明确的职责范围,许多监管工作都流于形式不能有效制约超出合同内容的行为。
同时对于合同管理监管的队伍没有建立起来,没有相应的组织机构,没有相关的领导,缺乏专业性。
在建筑建设当中,像我国行业协会这种非营利性的组织也没有发挥其真正的作用,不能监督有关方面的违规合同,社会上也没有想成正确的监督习惯,没有发挥出人民群众在经济建设当中有力的监督作用。
[10]
第二节合同双方法律意识淡薄
一、承包发包双方合同签订不合理
在一个工程项目中双方签订合同是对双方在工程中的权利与义务的明确,也是在施工过程中出现的问题的解决方案所做的一个明确的定义。
在建筑工程合同签订过程中,由于合同双方当事人法律意识的淡薄,加上为了各自利益,总怕在合同中过于明确的表达出现纠纷时双方所应该承担的责任,所以往往不愿意在合同中明确的指出相关的关键条款,这样可以避开关键内容和指示。
因此双方在合同履行期间,在各自的权利与义务的分工,履行标的物以及旅行时间,地点等关键的内容表达含糊不清或者存在歧义。
这些因素都在很大程度上成为了潜在的合同风险。
所以在合同签订过程中,各条款必须要严谨、科学、尽可能面面俱到。
[11]这时候建筑工程合同就不能明确的表达出在工程建设中合同双方所应该承担的责任,也不能很大程度上保护合同双方的利益。
国家工商部门为了实现建筑市场健康持续,有效的发展,制定了《建筑工程施工合同示范文本》,该文本的出台是为了规范建筑市场的合同管理,以求最大成度的体现出合同双方之间的责任,权利与义务。
但是在具体合同签订时,企业往往为了自身利益而采用一些不规范的自制的合同文本。
这些自制文本很大程度上会出现比较多的笼统的,模糊的不能明确合同双方在工程建设当中所承担的责任义务,在遇到不可控的工程风险时,双方都互推责任。
有的甚至是合作双方仅仅才有口头方式或者政府命令的方式安排工
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