浅谈电子商务法律制度研究.docx

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[论文关键词]电子商务法律制度挑战应对策略

[论文摘要]本文立足于探讨电子商务及其法律制度的含义，以及构建电子商务法律制度的基本架构。

从不同角度比较了有关电子商务内涵的各种思想，确定广义论为基本出发点；初步列举了电子商务引发的合同法、隐私权法、消费者权益保护法、刑法、程序法以及税法等问题，并提出了应对策略。

随着全球__络的建立和完善，网络的应用越来越广泛。

电子商务已经成为一股不可阻挡的潮流，发展它不仅关系到国民经济的发展，而且影响到社会公众的生活，涉及到国家的政策、法律、信息技术发展和基础设施建设等一系列综合性的问题。

中国作为一个国际贸易大国，应当在发展全球性电子商务方面进行积极的准备，开展有关电子商务法律制度的研究并主动采取相应的对策。

一、电子商务的内涵及特点

（一）电子商务的内涵

一般认为，电子商务（ElectronicCommerce）是指买卖双方基于计算机网络按照一定的标准，采用相应的电子技术所进行的各类商贸活动。

其主要功能包括网上的广告、订货、付款、客户服务和市场调查分析、财务核计及生产安排等多项利用interact开发的商业活动。

它有狭义和广义之分。

狭义的电子商务仅指通过Intemet进行的商业活动；而广义的电子商务则将利用包括Intemet、Intra（企业内联网）和Extra（企业外联网）等各种不同形式网络在内的一切计算机网络进行的所有商贸活动都归属于电子商务。

（二）电子商务的特点

电子商务与传统商业方式相比具有如下特点：

1．精简流通环节。

电子商务不需要批发商、专卖店和商场，客户通过网络直接从厂家定购产品。

2．节省购物时间，增加客户选择余地。

电子商务通过网络为各种消费者提供广泛的选择余地，可以使客户足不出户便能购到满意的商品。

3．加速资金流通。

电子商务中的资金周转无须在客户、批发商、商场等之间进行，而直接通过网络在银行内部账户上进行，大大加快了资金周转速度，同时减少了商业纠纷。

4．增强客户和厂商的交流。

客户通过网络说明自己的需求，定购自己喜欢的产品，厂商则可以很快地了解用户需求，避免生产上的浪费。

5．刺激企业间的联合和竞争。

企业之间可以通过网络了解对手的产品性能与价格以及销量等信息，从而促一进企业改造技术，提高产品竞争力。

二、电子商务给我国法律制度带来的挑战及应对策略

（一）电子商务对合同法提出的挑战及对策电子商务的成长首当其冲会给作为商法基础的合同法带来严峻的考验，涉及到电子合同的法律规定、电子签名是否有效等问题。

1．交易双方的识别与认证。

这主要是针对B2B而言。

电子合同与书面合同的一

个很大不同是交易双方不一定见面，而是通过互联网来签订电子合同。

通过互联网订立电子合同的最大难点就是交易双方的身份确认问题。

这个问题可以通过认证中心来解决，并且很多国家都已经实施了该项措施。

由于认证中心所处的位置，要求它必须具有公正、权威、可信赖性，并且它所承担的义务和责任必须得到法律的承认。

我国应完善立法以促使电子签名的使用及认证机构运作的标准化。

2．交易的合法与合同的生效。

电子商务中许多交易是在互联网上执行的，并不需要现实的实物交割。

这就涉及到交易是否合法以及对这样的交易监管的问题。

另外电子合同的生效问题也与此有关，如果合同违法，那么必然不受合同法保护。

同时合同的生效还涉及到如何才算生效的问题。

电子商务的交易要符合法律的要求，不能是采取非法手段牟利的商务行为。

所以首先应使商家做到避免违法的行为发生。

另外国家也应该加大对互联网的监管力度，制定相应的法律法规，防范于未然。

在合同生效问题上，现在基本也达成了一致认可。

电子承诺到达速度很快，投邮和到达几乎同时，因此在生效时间上一般不会存在很大分歧。

对于生效地点问题，因为数据电文的接受地点比较容易确定，所以__国际贸易法委员会所制定的《电子商务示范法》中就是采取承诺到达地点作为生效地点。

（二）电子商务对刑法带来的挑战及对策

在电子商务活动中，信息共享和信息安全是一对矛盾。

虽然我们可以通过采取降低共享程度的方法来达到控制网络信息安全问题的目的，但这是因噎废食，显然是不可取的。

因此，应主动构筑包括刑事法律控制在内的面向网络环境的信息安全保障体系来控制网络信息安全问题。

1．现有量刑幅度和刑罚种类的不足。

应当对刑罚种类进行创新，即引入资格刑；也可以广泛地适用财产刑和资格刑，即没收与犯罪有关的一切物品、设备，剥夺犯罪人从事某种职业、某类活动的资格，作为一种附加刑，其期限的长短，可考虑比照现有资格刑中关于剥夺政治权利的规定来确定。

例如禁止任何IsP（服务提供商）接纳__或者禁止__从事与计算机系统有直接相关的职业等。

2．刑事管辖面临的难题。

网络无国界，使计算机__轻易地就可以实施跨国界的犯罪。

随着互联网的不断发展，跨国犯罪在所有的计算机犯罪中所占的比例越来越高，由此带来了刑事管辖的难题。

我国刑法在目前很难对境外从事针对我国的计算机网络犯罪产生效力，因此加强国际间司法管辖权的协调就显得十分必要。

3．单位犯罪的处理问题。

虽然对待单位犯罪是可以对危害行为的直接实施者、参与者以及主管人员等个人犯罪依法追究刑事责任，但是此种处理方式毕竟不是久远之计，因而完善刑事立法，从立法上明确规定单位可以构成计算机犯罪是解决这一问题的最佳选择。

（四）电子商务对我国传统税收提出的新挑战及对策

电子商务使企业经营活动打破地域、国界、时间、空间的限制，经营跨地区和跨国业务的公司数量剧增，原本无力开拓国际业务的中小企业也能通过网络进入国际市场。

从这个意义上讲，网络化加速了国际贸易全球化的进程。

电子商务销售额的迅速增加，也给我国的流转税税源开辟了新的天地。

但是，我们也必须看到，日益发展的电子商务也对我国传统税收提出了新的挑战。

1．电子商务使纳税义务的确认模糊化。

由于电子商务具有匿名性、难以追踪性、全球性、管理非中心化的特点，且信息在互联网上的传递可能经由许多国家’，

在现有条件下甚至无法确认最终销售商和顾客，因此给查明电子商务纳税人身份带来困难。

2．电子商务使税收管理复杂化。

具体表现在：

商业中介课税点减少，增大了税收流失的风险；无纸化电子商务对传统税收稽查方法提出了挑战。

3．保护交易安全的计算机加密技术的开发，加大了税务机关获取信息的难度。

由于计算机网络平台上的电子商务对于交易安全有特殊的要求，所以计算机加密技术得到不断创新，广泛应用到电子商务上，纳税人就可以用超级密码和用户双重保护来隐藏有关信息，这使得税务机关搜集资料变得更加困难，税务审计工作也变得越来越复杂。

4．法律责任难以界定。

电子商务运行模式，无论从交易时间、地点、方式等各个方面都不同于传统贸易的人工处理运作模式。

现行税收征管方式的不适应将导致电子商务征税法律责任上出现空白地带，对电子商务的征、纳税方如何承担法律责任将无从谈起。

从而势必造成法律执行的失衡，最终影响税收征管工作。

由此可见，做好电子商务的税收工作是摆在我们面前的一项紧迫的现实任务。

（五）电子商务对程序法的挑战及对策

电子商务是通过因特网或专有网络系统进行不受时间、空间和地域限制的业务往来，并利用电子货币进行支付的交易方式。

那么如何确立发生纠纷的管辖权；如何确立电子合同签订生效的时间地点；数据电文极易修改且不留痕迹，如何确认电子合同的原件；数据电文的承认、可接受性和是否可以作为证据等。

我国现有法律除了新颁布的《合同法》承认电子合同合法有效外，对上述大多数法律问题未做出规定。

在电子商务中，卖方可以在网上设立电子商城销售货物，买方可以通过手机、电视、电脑等终端上网，在设于因特网上的电子商城购物。

电子商务的发展对现行程序法提出了许多挑战。

随着电子商务的发展，当事人所在的地点对纠纷解决来说往往变得不太重要，解决国际电子商务纠纷，应当朝着制定统一的国际民事诉讼程序和统一实体规范的方向发展，这样才能真正解决全球电子商务所产生的纠纷。

（六）电子商务环境下侵犯隐私权的手段不断创新，越来越隐蔽

随着电子商务的应用和普及，有些商家在利益驱使下在网络应用者不知情或不情愿的情况下采取各种技术手段取得和利用其信息，侵犯了上网者的隐私权。

在这种环境下，侵犯隐私权的手段不断创新，而且越来越隐蔽。

因此，我国必须通过专门立法、鼓励行业自律与教育网络使用者的方式，建立个人数据的法律保护制度。

网络隐私数据如何得到安全保障，这是任何发展电子商务的国家都面临的问题。

信息时代保护网络隐私权的原则应当是力求平衡——既要保证隐私权不受侵犯，又不能使保护隐私成为信息自由流通从而发挥其经济价值的障碍。

当前，以电子商务为代表的网络经济不仅在中国还处于萌芽期，就世界范围而言，也处在由幼稚向成熟发展的探索期，这样一个相对理性的调整时期，正是立法工作可以谨慎而积极开展的时机。

因此，法律的完善就成了网络经济调整的重要一环。

由于互联网本身没有国界，因此有关网络各种规范的法律在管辖权、国际司法协作等方面必然遇到国际协调问题。

美国和欧盟在隐私权保护上的分歧，已危及到美国企业是否能够进入欧盟电子商务领域活动。

从欧盟与美国关于网络与电子商务中隐私权的矛盾我们可以看出，保护网络与电子商务中的隐私权需要国际协调，即一方面需要让我国的法律给我国用户及外国用户以完善的隐私权保护，另

一方面，我们也需要其他国家的法律与机构来保护我国用户的隐私权。

此外，我们还可以看到，美国作为网络的倡导者与控制者，之所以在保护隐私权上并不十分积极，就是因为他可以通过这种方式来掌握其他国家用户的隐私与秘密，以达到控制其他国家企业的目的。

所以这就要求我们一方面尽快完善我国的隐私权保护体系；另一方面与一些相应国家进行协调，提出对我国用户网上隐私权保护的要求与标准。

以尽快完善我国市场经济的法制环境，为我国加入wro后的顺利发展创造良好的环境。

学号：

******xx姓名：

成婵

[摘要]WTO的许多协议中都包含有直接或间接规范电子商务的法律制度，电子商务也已成为WTO新一轮多边贸易谈判的重要议题，因而几乎所有的成员都在研究WTO框架下的电子商务的相关规则并为其所用。

[关键词]WTO，GATS，电子商务自20世纪80年代以来，电子商务进入了一个飞速发展的时代，而且随着时代的前行，电子商务越来越深入渗透到国际贸易流转关系中来。

而作为当今规范国际经济贸易活动的最重要的多边经济组织——世界贸易组织（WTO），无疑要承担起为电子商务这种新颖的国际商业运行模式制订“游戏规则”的重任。

因此，通过以WTO为基础的多边贸易体制来促进全球电子商务的发展已成为最佳选择。

现行WTO的各项协议中有大量的规则与电子商务有着直接或间接的联系，如《电信附件》和1997年的《基础电信协议》（ITA）中的大部分内容都涉及到电子商务活动。

在已经启动的WTO的新一轮谈判中，电子商务已被列为重要的谈判议题。

可以预见，WTO法律框架下的电子商务法律制度必将日益发展和完善。

当然，在WTO的所有协议中，对电子商务的调整起基础性作用的当推《服务贸易总协定》（GATS）。

GATS确定了第一个有关电子商务的国际法和多边承诺的法律框架。

GATS规定了四种模式的服务贸易，（服务贸易被定义为：

（a）自一成员领土向任何其他成员领土提供服务；（b）在一成员领土内向任何其他成员的服务消费者提供服务；（c）一成员的服务提供者通过在任何其他成员领土内的商业存在提供服务；（d）一成员的服务提供者通过在任何其他成员领土内的自然人存在的提供服务）这四种模式是根据服务的提供者和消费者的地理位置来区分的。

该协定并没有区分递交服务的各种不同技术方式，不管是亲自交付，邮递交递，还是通过电话或因特网交付。

因此，该协定包括通过电子方式提供的服务。

GATS包括两种类型的规定：

一般义务和具体承诺。

一般义务适用于所有的服务，不管是否对其作出市场准入的承诺。

这些条款涉及到最惠国待遇，透明度，国内法规，发展中国家的参与，垄断和专营服务提供者。

其他一般义务仅仅是适用于一成员已经作出具体承诺的部门。

这些一般义务包括有关国内法规垄断行为的纪律。

GATS的第二部分由根据减让表中的限制条件授予特定服务的外国提供者的市场准入和国民待遇的具体承诺。

国民待遇承诺涵盖到影响有关服务提供的任何措施。

下面从三个方面来分析WTO中的电子商务法律规则。

一、WTO中电子商务的归属及其范围WTO中货物和服务贸易的规则是分别形成的，两者存在着较大的差异，但当涉及电子商务时，货物与服务之间的明显界限消失了。

相同的产品可以当作货物、服务，也可以当作其他类型的产品。

因此，如何将WTO法律体系中的货物贸易方面的规则与服务贸易方面的规则协调适用于电子商务领域，无疑是研究WTO协定中的电子商务规则的一大难题。

1998年5月25日，WTO制定了一个全面的工作计划来检查所有与电子商务有关的贸易的相关问题。

似乎存在一个共识，由于GATS涵盖了可能与电子商务相关的，但未列入现有承诺计划中的电子化服务，[1]因此，把电子商务看作服务贸易，选择适用GATS规则是顺理成章的。

而且，电子商务的主流是信息贸易，从广告制作、广告发布、商业洽谈、订货、支付等全部贸易过程（除了部分商品需要物流系统外）都可以通过电子方式完成；整个过程实际上是借助Inter系统的信息处理功能进行服务的。

GATS就是为服务贸易制定的，如果电子商务被认为是服务贸易，在电子商务中适用GATS更具有合理性。

[2]通常情况下，电子商务适用于GATS中的四种服务提供模式，例如，一国的外国银行为__的某个客户提供了电子银行服务，这一服务就应该归为模式3.同样，__的计算机程序是从那个国家（在该国拥有银行的国家）传输过来的，为他们提供了服务，那么这个电子商务就应该被归为模式4.但是有必要决定这种电子服务交付是模式1（跨境交付）和模式2（境外消费）。

由于下列两方面的原因，这种归类是十分重要的。

第一，每种模式所承诺的贸易自由化的程度是不一样的，选择了某种模式就等于准备承担在电子商务服务贸易中以这种模式作出的承诺。

即在这些交易中成员要在这种服务提供模式基础上就市场准入、国民待遇、附加承诺等方面作出承诺。

因此，一个国家在考虑电子商务贸易中哪些电子商务贸易作为模式1，哪些作为模式2绝对要认真研究。

尤其在就市场准入、国民待遇等方面作

出承诺时要更加谨慎。

一般情况下，发达国家（电子商务出口国）在市场准入中愿意将电子商务贸易看作模式2；发展中国家由于电子商务发展时间短，更趋向于模式1.[3]第二，一成员选择了某种模式就决定其在管理和争端解决方面的权限。

河南科技大学毕业设计（论文）开题报告

（学生填表）

学院：

管理学院xx年03月27日

内容仅供参考