国家统一法律职业资格考试之司法考试二及答案解析1376.docx

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国家统一法律职业资格考试之司法考试二及答案解析1376

国家统一法律职业资格考试之司法考试

（二）及答案解析1376

单项选择题

第1题：

对死刑缓期执行的罪犯经过一次或几次减刑后，其实际执行的刑期，不得少于（）年。

A.10

B.12

C.15

D.18

参考答案：

B

答案解析：

参见最高人民法院《关于办理减刑、假释案件具体应用法律若干问题的规定》第9条第2款的规定。

知识模块：

刑法

第2题：

某甲为索取债务，将其债务人的妻子某乙扣押在一地窖中，因通风不好，致某乙窒息而死，某甲的行为：

（）

A.构成过失致人死亡罪

B.构成非法拘禁罪并应按结果加重犯处罚

C.构成非法拘禁罪和过失致人死亡罪，依数罪并罚的规定处罚

D.乙的死亡是意外事件，甲不构成犯罪

参考答案：

B

答案解析：

刑法第238条规定，为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照非法拘禁罪处罚，致人死亡的，处10年以上有期徒刑。

知识模块：

刑法

第3题：

迁徙自由被认为是公民“用脚投票”的自由。

请问我国下列选项中的哪一部宪法规定了公民有迁徙自由？

（）

A.1954年

B.1975年

C.1978年

D.1982年

参考答案：

A

答案解析：

作为过渡时期的宪法，1954年宪法对我国的宪政建设具有深远的影响。

在公民基本权利方面，1954年宪法规定了公民的迁徙自由权，后来，由于国家实行计划经济的需要，我国相继发布了《城市户口管理暂行条例》和《中华人民共和国户口登记条例》等关于户籍制度的法规，迁徙自由权并未真正实行。

考虑到社会发展的现实需要，后来的几部宪法取消了相关规定。

因此，A项为正确答案。

知识模块：

公民的基本权利与义务

第4题：

依据《刑法》的相关规定，下列说法正确的是哪一选项?

A.贪污贿赂罪一章中的犯罪，以及侵犯人身权的刑讯逼供、报复陷害、侵犯宗教信仰自由等犯罪的主体均是特殊主体

B.脱逃罪的主体是依法被关押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人和依法被判处管制的犯罪分子

C.传播性病罪要求主体是患有严重性病的人，是一般主体

D.伪证罪的主体是证人、鉴定人、记录人、翻译人、辩护人与诉讼代理人

参考答案：

A

答案解析：

根据《刑法》第316条的规定可知，脱逃罪的主体必须是依法被关押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人。

管制的特点是限制自由、不予关押、公安执行、群众监督，所以被判处管制的犯罪分子不可能成为脱逃罪的主体，故选项B的说法是不正确的。

根据《刑法》第305条的规定可知，伪证罪的主体是证人、鉴定人、记录人、翻译人，不包括辩护人与诉讼代理人，所以选项D的说法是不正确的。

依据《刑法》各条文，可知贪污贿赂罪一章中的犯罪，以及侵犯人身权的刑讯逼供、报复陷害、侵犯宗教信仰自由等的主体是国家工作人员，是特殊主体，故选项A的说法是正确的。

根据《刑法》第360条的规定，传播性病罪的主体必须是患有严重性病的人，是特殊主体，所以选项C的说法也是不正确的。

因此，A项当选。

知识模块：

刑法

第5题：

张某购买了一栋房屋，价值100万元，张某先向甲保险公司投保财产险，保险金额为80万元，不久张某又向乙保险公司投保财产险，保险金额为80万元，后来房屋发生火灾被烧为灰烬，张某要求甲、乙保险公司支付赔偿金，以下说法正确的是：

（）

A.张某重复保险，两份保险合同均无效，保险公司不负赔偿责任

B.甲、乙保险公司各应向张某支付80万元的赔偿金

C.甲保险公司向张某支付80万元的赔偿金，乙保险公司向张某支付20万元的赔偿金

D.甲、乙保险公司各向张某支付50万元的赔偿金

参考答案：

D

答案解析：

根据《保险法》第41条的规定，重复保险是指投保人对同一保险标的、同一保险利益、同一保险事故分别向两个以上保险人订立保险合同的保险。

重复保险的投保人应当将重复保险的有关情况通知各保险人。

重复保险的保险金额总和超过保险价值的，各保险人的赔偿金额的总和不得超过保险价值。

除合同另有约定外，各保险人按照其保险金额与保险金额总和的比例承担赔偿责任。

知识模块：

保险法

第6题：

某有限责任公司依照我国公司法成立，公司的住所应当是何处？

（）

A.注册登记地

B.主要股东住所地

C.主要办事机构所在地

D.公司设立发起地

参考答案：

C

答案解析：

《公司法》第10条规定，公司以其主要办事机构所在地为住所。

C为正确选项，公司的住所是应当熟练掌握的知识点。

知识模块：

公司法

第7题：

下面关于听证的说法不正确的是哪项?

A.某公司申请许可实施一个建设项目，行政机关认为该项目会对周围居民采光造成影响，那么行政机关应当发布社会公告，并举行听证会

B.行政机关欲许可在某地兴建机场，而兴建机场会有噪音污染，则行政机关应当告知附近居民有要求举行听证的权利

C.利害关系人如果在法定期限内提出听证申请，行政机关应当在20日内组织听证

D.如果B项中的附近居民要求组织听证，那么听证费用由附近居民承担

参考答案：

D

答案解析：

《行政许可法》第46条规定：

法律、法规、规章规定实施行政许可应当听证的事项，或者行政机关认为需要听证的其他涉及公共利益的重大行政许可事项，行政机关应当向社会公告，并举行听证。

因此，A、B两项正确，不当选。

《行政许可法》第47条规定：

行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的，行政机关在作出行政许可决定前，应当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利；申请人、利害关系人在被告知听证权利之日起5日内提出听证申请的，行政机关应当在20日内组织听证。

申请人、利害关系人不承担行政机关组织听证的费用。

所以，C项正确、D项不正确。

依题意，D项当选。

知识模块：

行政法与行政诉讼法

第8题：

某乡的交警对路过的三轮车车主许某实行行政处罚，认为其违反了交通管理法规，但他只罚了许某300元钱，并未作出处罚决定书。

但许某当时有几个同伴都在场。

许某能向法院起诉吗？

（）

A.许某可以向法院起诉，法院也应当受理

B.许某可以向法院起诉，法院不应当受理

C.许某不可以向法院起诉

D.许某当时就应该向交警索要处罚证据，否则因缺少书面依据，不符合起诉条件

参考答案：

A

答案解析：

依照《行诉若干解释》第41条规定，行政机关作出具体行政行为时，没有制作或者没有送达法律文书，公民、法人或者其他组织不服向人民法院起诉的，只要能证明具体行政行为存在，人民法院应当依法受理。

本案例中，许某有同伙在场，能证明行政机关行政行为的存在，人民法院应当依法受理。

知识模块：

行政诉讼程序

第9题：

国务院某部制定一行政规章，规定对某种行政违法行为，除处罚单位以外，还要给予直接责任人罚款的行政处罚，但有关规定这一违法行为处罚的行政法规并没有规定要对直接责任人给予行政处罚。

则这一规章是否违法？

（）

A.违法，因为规章无权规定行政处罚

B.违法，因为规章无权规定罚款的行政处罚

C.违法，因为本规章超出了行政法规规定的行政处罚范围

D.不违法

参考答案：

C

答案解析：

《行政处罚法》第12条第1款规定：

国务院部、委员会制定的规章可以在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定。

尚未制定法律、行政法规的，前款规定的国务院部、委员会制定的规章对违反行政管理秩序的行为，可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。

罚款的限额由国务院规定。

知识模块：

行政处罚

第10题：

某直辖市国有企业转换经营机制，导致大批职工下岗。

为了自谋生路，许多下岗职工纷纷干起了出租摩托车运输乘客的工作，一时间，“摩的”遍地开花。

市政府却以影响市容为由，公布了一项规定，要求凡是从事“摩的”运营的都应当取得市政府的运营许可证。

对于该行政许可的设定，下面的说法不正确的是：

（）

A.市政府的规定是违法的，因为规定不能设定行政许可

B.市政府不需要设定行政许可，因为“摩的”现象属于市场竞争机制能够有效调节的

C.行政许可的设定也应当符合合理性原则，公民的生计比市容的维护重要得多

D.为了维护市容，直辖市政府有权设定行政许可，所以该规定是合法和合理的

参考答案：

D

答案解析：

根据《行政许可法》第17条的规定，除法律、法规、规章以外的其他规范性文件一律不得设定行政许可。

所以市政府的规定是违法的，A项说法正确。

行政许可的设定需要根据市场经济的要求，凡是能够通过市场竞争机制有效调节的，可以不设定行政许可，这也符合《行政许可法》第13条的规定，故B项说法正确。

从合理性原则的角度看，行政许可的设定，也应当在国家、社会和公民之间作出必要的权衡，所以，本题中市政府的规定是不甚合理的，C项的说法正确。

由上可知，D项的说法也是不正确的。

知识模块：

行政许可

第11题：

甲男与乙女于某日中午公开在某公园内发生性关系，引起游客的极大愤慨，造成恶劣的社会影响。

对甲、乙的行为应如何认定?

A.聚众淫乱罪

B.组织淫秽表演罪

C.寻衅滋事罪

D.无罪

参考答案：

D

答案解析：

聚众淫乱罪要求参加者必须在3人以上，所以案例中的情况不符合。

组织淫秽表演罪的核心在于组织他人进行淫秽表演，不包括自己进行的无演示目的性行为。

根据《刑法》第293条的规定，寻衅滋事罪指下列行为：

（1）随意殴打他人，情节恶劣的；

（2）追逐、拦截、辱骂他人，情节恶劣的；（3）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（4）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。

案例中行为人没有实施上述行为，因而不构成寻衅滋事罪。

根据罪刑法定原则，即使行为有害于社会，但是法律没有将其规定为犯罪的，不得按照犯罪来处理。

因而最后正确选择是无罪。

知识模块：

刑法总论

第12题：

根据我国《刑事诉讼法》以及相关司法解释的规定，下列说法正确的是：

A.被告人毕某可以以审判员蔡某是本案自诉人李某的诉讼代理人的堂兄为由，向法院申请蔡某回避

B.犯罪嫌疑人蒋某可以以本案证人王某曾担任过本案的侦查人员为由，申请王某回避

C.被告人黎某可以以本案审判员孟某在本案第一审程序中担任过书记员为由，申请孟某在本案第二审程序中回避

D.被告人欧某可以以本案陪审员任某是被害人任五一的堂兄为由，申请任某回避

参考答案：

D

答案解析：

根据《刑事诉讼法》第28条、29条、31条，可知审判人员、检察人员、侦查人员、书记员、翻译人员和鉴定人存在回避情形，而B项是对于证人，据此B项错误。

需要回避的情形包括：

（1）是本案的当事人或者是当事人的近亲属的；

（2）本人或者他的近亲属和本案有利害关系的；（3）担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的；（4）与本案当事人有其他关系，可能影响公正处理案件的；（5）接受当事人及其委托的人的请客送礼；（6）违反规定会见当事人及其委托的人。

据此，A项错误，D项正确。

根据《刑诉解释》第31条第2款规定，凡在一个审判程序中参与过本案审判工作的合议庭组成人员，不得再参与本案其他程序的审判。

书记员不是合议庭成员，据此C项错误。

依题意，D项当选。

第13题：

甲和乙是邻居，因楼内通道占用问题向来不和。

某日晚，两人因琐事发生争执，进而扭打在一起，造成乙身上多处软组织损伤，经法医鉴定为轻微伤。

乙遂向当地派出所报案，派出所将甲拘留。

公安机关侦查终结后向人民检察院移送起诉，人民检察院经过审查，认为甲属于我国《中华人民共和国刑事诉讼法》第15条第一款规定的情节显著轻微，危害不大，不认为是犯罪的情形，经检察长决定，做出不起诉决定。

则根据我国刑事诉讼法的规定，下列说法中哪一项是错误的?

（）

A.不起诉决定应当送达公安机关、被不起诉人甲和甲所在的单位

B.不起诉决定书应当公开宣布，并自公开宣布之日起生效

C.公安机关在收到人民检察院的不起诉决定书后，应当立即释放甲

D.被害人乙如果对不起诉决定不服，应当首先向人民检察院提出申诉

参考答案：

D

答案解析：

根据《刑事诉讼法》第143条、第144条、《高检规则》第294条的规定，A、B、C不选