国家统一法律职业资格考试之司法考试四及答案275.docx
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国家统一法律职业资格考试之司法考试四及答案275
国家统一法律职业资格考试之司法考试(四)及答案275
简析题
甲男与乙女于2002年结婚。
乙女远在美国的姑姑早就表示乙女结婚时将给1000美元作为贺礼。
2003年乙女姑姑回国,并实现诺言给乙女1000美元,并表示这是给甲男和乙女结婚的贺礼。
甲男父死于1993年,2003年其母也去世,甲男与弟弟继承了父母遗产,房屋各4间。
2004年甲男去海南经商,不久与丁女共同生活,从此未与家中联络。
乙女因女儿年幼自己经常生病生活困难,借债1万元。
2005年,甲男因车祸去世,甲男与丁女共有财产约3万元,个人财产20万元。
问题:
第1题:
乙女所欠1万元债务的性质____
参考答案:
乙女所欠1万元债务为夫妻共同债务。
详细解答:
乙女所欠1万元债务为夫妻共同债务。
共同债务是为共同生活所欠债务,乙女欠债是为抚养女儿、生活所欠,虽与甲男共同生活无关,但是由于甲男不尽抚养义务而造成。
甲男负有抚养女儿,扶养妻子的义务,对此债务甲男应负担一半。
第2题:
甲男遗产有哪些____
参考答案:
甲男遗产计有:
25万元人民币,500美元,2间房屋,另有债务5000元。
详细解答:
乙女姑姑赠与的1000美元贺礼,交付在婚后,而且并没有表明是只赠与其中一人,因此为夫妻共同财产,甲男有500美元。
甲男婚后继承父母遗产房产4间亦为夫妻共同财产,甲男个人拥有2间。
另甲男应分担夫妻共同债务5000元。
甲男与丁女共有财产,如果无法分清来源,为共同共有,甲男个人所有5万元,甲男个人财产20万元。
甲男遗产共计25万元人民币,500美元,2问房屋,另有债务5000元。
第3题:
丁女可否继承甲男的财产,原因何在____
参考答案:
丁女不得以配偶身份参加继承,因为她与甲男无合法的夫妻关系。
详细解答:
丁女不得以配偶身份参加继承,因为她与甲男无合法的夫妻关系。
但丁女可要求以继承人以外对被继承人尽较多抚养义务的人,酌情分得遗产。
第4题:
设甲男生前立有遗嘱,全部遗产给丁女,此遗嘱是否有效____
参考答案:
遗嘱有效。
详细解答:
遗嘱有效,但根据我国继承法,遗嘱人不能以遗嘱的形式剥夺法定继承人中缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人的继承权。
否则在遗产处理时,必须为其保留必要的份额,所剩余的部分,才可参照遗嘱确定的分配原则处理。
也就是说,此遗嘱有效,但必须为甲男幼女保留必要的份额,剩下才归丁女。
本案未看出乙女缺乏劳动能力,否则也应为乙女保留必要份额。
第5题:
设甲男去海南前立一遗嘱,将其祖传宝石一块留给乙女。
甲男去海南后,即将其赠与丁女,问乙女可否凭遗嘱索回宝石____
参考答案:
不可。
详细解答:
遗嘱在立遗嘱人生前并不生效,遗嘱所涉及个人财产,遗嘱人有权处分。
宝石在甲男送丁女时,因甲男、乙女结婚不满4年未转化为共同财产,甲男有权处分自己的财产。
遗嘱人生前的行为与遗嘱的意思表示相反,致使遗嘱处分的财产在继承开始前灭失、所有权转移的,遗嘱视为部分被撤销,其他部分可按遗嘱执行。
甲公司需要乙公司生产的一套精密成套设备,双方找丙公司商议,由丙公司购买并直接租给甲公司。
甲、乙、丙三方签订了如下合同:
(一)由丙公司付给乙公司贷款500万元;
(二)乙公司将精密成套设备代办托运给甲公司;(三)甲公司承租该设备,期限为10年,每年租金为80万元。
该合同由甲、乙、丙公司的法定代表人签字,甲、丙公司加盖了合同专用章,乙公司未加盖合同专章。
丙公司签订上述合同后,为筹措资金欲向丁银行借款300万元,丁银行要求提供担保,丙公司请求戊公司作保,戊公司允诺。
丙、丁、戊签订了如下合同:
1.丁银行借给丙公司300万元,预扣一年的利息30万元,实际交付丙公司270万元;2.戊公司承担保证责任,但丙公司应付给戊公司担保费30万元。
合同由三方签字并加盖了各自的合同专用章。
乙公司签订合同后与庚公司又签订了一份运输合同。
甲公司签订合同后,为顺利安装和操作该设备,又与辛公司签订了一份技术咨询合同,但合同未约定根据咨询意见作出决策的损失承担。
根据合同法及相关法律回答下列问题:
第6题:
甲、乙、丙之间的合同属于合同法上的哪种合同____
参考答案:
融资租赁合同。
详细解答:
第7题:
现设乙公司以未加盖合同专用章为由,主张合同无效,其理由能否成立____为什么____
参考答案:
不成立。
《民法通则》第43条规定:
企业法人对企业的法定代表人和其他工作人员的经营活动,承担民事责任,既然丙公司法定代表人已签字,则合同自签字时已生效。
《合同法》第32条规定:
当事人采用合同书形式订立合同的,自双方当事人签字或盖章时合同成立。
可见法律并未要求签字与盖章同时具备,二者择一即可。
详细解答:
第8题:
现设甲公司根据辛公司的符合要求的咨询报告进行操作发生事故,辛公司是否承担赔偿责任____为什么____
参考答案:
不承担。
《合同法》第359条规定:
技术咨询合同的委托人按照受托人符合约定要求的咨询报告和意见作出决策所造成的损失,由委托人承担,但当事人另有约定除外。
本案中双方对损失承担未作特别约定,故按法律一般规定,由甲公司自担损失。
详细解答:
第9题:
现设庚公司因承运设备中有过错造成设备损失,应由谁向庚公司索赔____为什么____
参考答案:
乙公司。
乙公司是运输合同当事人。
详细解答:
第10题:
现设乙公司向甲公司交付货物后,甲公司使用过程中部分部件正常磨损,需要维修,该维修费应由谁承担____为什么____
参考答案:
甲公司。
《公司法》第247条规定:
承租人应当履行占有租赁物期间的维修义务。
详细解答:
第11题:
现设辛公司在提供技术咨询过程中形成了一项新的技术成果,且未与甲公司约定该技术成果的归属。
该技术成果归谁享有____为什么____
参考答案:
辛公司。
《合同法》第363条规定:
在技术咨询合同、技术服务合同履行过程中,受托人利用委托人提供的技术资料和工作条件完成的新的技术成果,属于受托人。
委托人利用受托人的工作成果完成的新的技术成果,属于委托人。
当事人另有约定的,按照其约定。
既然双方没有约定。
依法律一般规定,应由辛公司享有新技术成果。
详细解答:
第12题:
丙与银行的借款合同中的借款数额应为多少____为什么____
参考答案:
应为270万。
《合同法》第200条规定:
借款的利息不得预先在本金中扣除。
利息预先在本金中扣除的,应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。
详细解答:
第13题:
丙、丁、戊所签的合同中约定支付30万元的担保费是否有效____为什么____
参考答案:
有效。
保证可以有偿也可以无偿。
担保费约定不违反法律,双方意思表示真实、有效。
详细解答:
第14题:
现设丙公司到期不能偿还丁银行的借款,戊公司应承担何种性质的保证责任____为什么____
参考答案:
连带责任的保证。
《担保法》第19条规定:
当事人对保证方式没有约定或约定不明确的,按连带责任保证承担连带责任。
本合同中未对保证方式约定,故为连带责任保证。
详细解答:
第15题:
现设乙公司交付的设备质量不符合要求,甲公司可否向乙公司追究违约责任____为什么____
参考答案:
可以。
《合同法》第239条规定:
承租人享有与受领标的物有关的买受人的权利。
第240条又规定:
出租人、出卖人、承租人可以约定,出卖人不履行买卖合同义务的,由承租人行使索赔的权利。
甲作为承租人,有权行使买受人的权利,要求乙公司承担违约责任。
详细解答:
甲委托乙代为销售彩电,并约定甲按货款10%付给乙代销费。
后乙以自己名义分别与丙、丁、戊签订彩电供应合同,并将此事告知甲,要甲在2月前向乙提供彩电100台。
同年4月,甲以自己名义分别给丙、丁、戊运去价值15万元的彩电。
丙收货后即向甲付款,丁、戊收货后拒付货款。
甲要求乙支付丁、戊之货款,并开出货款为18万元发票一张。
乙将发票人应付账款,并支付5万元货款。
丁、戊拒付货款并要求乙履行合同。
后丁主动向甲支付部分货款3万元。
甲向乙催要其余货款,遭乙拒绝。
问题:
第16题:
甲与乙之间存在什么法律关系____
参考答案:
甲、乙之间为行纪合同关系,即甲、乙对乙以自己名义为甲代销彩电这一行纪事务达成一致意思表示。
详细解答:
一般来说,行纪合同是指当事人约定一方接受他方的委托,以自己的名义为他方利益实施一定法律行为并获得报酬的合同。
行纪合同与委托合同很类似,但亦有区别:
行纪合同中,行纪人只能以自己的名义进行活动,因而其与第三人订立的合同不能对委托人直接发生法律效力;而委托合同中,委托人以委托人的名义进行活动,故其与第三人订立的合同对委托人产生直接效力。
本案中甲、乙之间约定乙代为销售彩电,此"代销"的法律意义为何____从整个案情分析能得出结论。
后乙以自己名义与他人订立购销合同并告知甲时,甲并不持异议;而后虽然甲以自己名义向乙的交易对方交付彩电,但又要求乙支付货物价款,可见甲对乙以自己名义销售彩电的行为是承认的。
故我们认为,甲、乙之间的"代销"是指行纪关系。
第17题:
甲与丙之间存在什么法律关系____
参考答案:
甲、丙之间为第三人代为履行购销合同关系,甲发货行为应视为甲代乙履行合同义务的行为。
详细解答:
既然甲与乙之间是行纪关系,甲对乙与丙、丁、戊之间的购销合同关系予以承认,那么,甲对丙、丁、戊的发货行为应视为代乙履行购销合同义务的行为,甲并非购销合同当事人,与丙、丁、戊之间也不存在合同关系,而仅是购销合同的代为履行人。
《合同法》第65条规定:
"当事人约定由第三人向债权人履行债务的,第三人不履行债务或者履行债务不符合约定,债务人应当向债权人承担违约责任。
"本条规定的正是第三人代为履行制度,应适用于本题解答。
第18题:
乙收到甲的发票并人应付款账,且向甲支付5万元货款,该行为的法律后果是什么____
参考答案:
乙的行为是对与甲之间的债权债务关系的承认,乙将成为甲的债务人,对甲承担还款义务。
详细解答:
明白了以上甲与丙、丁、戊之间关系以及乙与丙、丁、戊之间的关系,第6、7问的[答案]也就随之而出了。
正是因为甲要求乙支付货款,乙亦承认对甲的债务,足以表明甲、乙对于二者之间的行纪合同关系一直都是承认的,同时也足以表明甲的发货行为并非对丙、丁、戊等人的要约行为,而是履行乙与丙、丁、戊之间的购销合同义务行为。
第19题:
甲与丁之间存在什么法律关系____
参考答案:
甲、丁之间的关系与甲、丙之间的关系同。
解析既然甲与乙之间是行纪关系,甲对乙与丙、丁、戊之间的购销合同关系予以承认,那么,甲对丙、丁、戊的发货行为应视为代乙履行购销合同义务的行为,甲并非购销合同当事人,与丙、丁、戊之间也不存在合同关系,而仅是购销合同的代为履行人。
《合同法》第65条规定:
"当事人约定由第三人向债权人履行债务的,第三人不履行债务或者履行债务不符合约定,债务人应当向债权人承担违约责任。
"本条规定的正是第三人代为履行制度,应适用于本题解答。
详细解答:
第20题:
甲与戊之间存在什么法律关系____
参考答案:
甲、戊之间的关系与甲、丙之间的关系同。
详细解答:
既然甲与乙之间是行纪关系,甲对乙与丙、丁、戊之间的购销合同关系予以承认,那么,甲对丙、丁、戊的发货行为应视为代乙履行购销合同义务的行为,甲并非购销合同当事人,与丙、丁、戊之间也不存在合同关系,而仅是购销合同的代为履行人。
《合同法》第65条规定:
"当事人约定由第三人向债权人履行债务的,第三人不履行债务或者履行债务不符合约定,债务人应当向债权人承担违约责任。
"本条规定的正是第三人代为履行制度,应适用于本题解答。
第21题:
甲能否以运输合同纠纷为由对丁、戊提起诉讼____
参考答案:
甲不能以运输合同
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