秋期开放教育法学本科国际私法期末复习指导.docx
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秋期开放教育法学本科国际私法期末复习指导
08年秋期开放教育(法学本科)《国际私法》期末复习指导
任课教师胡大晖
第一部分课程考核说明
1.考核目的
考核学生对国际私法的基本理论、国际私法有关法律问题的掌握和案例分析能力。
2.考核方式
本课程为闭卷笔试,考试时间90分钟。
3.适用范围、教材
(1)本课程期末复习指导适用于开放教育本科法学课程。
(2)考试命题的教材:
赵相林主编;中央广播电视大学出版社出版,2002年7月第一版。
(3)本门课程的平时作业
(1)
(2)(3)(4)。
(4)本门课程任课教师拟定的期末复习指导。
4.命题依据
本课程的命题依据是《国际私法》课程的教案大纲、教材、实施意见。
5.考试要求
本课程的考试重点包括基本知识和应用能力两个方面,主要考核学生对国际私法的基本理论,国际私法法律问题的掌握和利用相关知识应对实际国际私法律问题的分析和解决能力。
主要考核学生对国际私法法律问题的基本理论、基本知识和基本方法的掌握程度。
要求考生能综合运用所学知识,正确分析和解答问题。
在考试时要注意以下问题:
(1)单项选择题要求准确度高,要在理解的基础上能够举一反三。
多项选择题要注意知识把握的全面性,常用排除发进行解答。
简答题只需要列出答案要点,论述题在列出要点的同时一定要进行阐述,宁可多答,不可少答,不要因把握不准答案不作答或者留下空白过多造成丢分。
案例分析题要注意依据所学知识进行分析,尽量多列出答案要点,不可少答或留空白,勿忘加上论据及自己的分析和见解。
(2)客观题如单项选择题、多项选择题把握不住答案的时候,不要留空白,一定给出一个或多个你认为较接近的答案;以自己的第一印象给出答案,给出答案后没确切把握不要随意更改。
(3)先易后难,把能够多得分的题目先做好做到万无一失,切忌在一个题目上花过多的时间,而影响其他题目的解答。
6.考题类型及比重
名词解释(10%),判断题(10%),单项选择题(10%),多项选择题(10%),简述(30%),论述(18%),案例分析(12%)。
第二部分期末复习重点范围
第一章国际私法概论
一、重点名词
国际私法P9法律冲突P4
二、重点掌握
1.国际私法的调整对象P2
2.国际私法的基本原则P16
3.国际私法的渊源P12
三、一般掌握
1.国际私法的范围和定义P8
2.国际私法与国际私法学P19
第二章国际私法发展史
一、重点名词
法则区别说P26国际礼让说P29法律关系本座说P30既得权说P31
二、重点掌握
1.传统国际私法理论P36—P38
三、一般掌握
1.现代国际私法理论P26—P36
2.国际私法立法史P36—P41
第三章冲突规范
一、重点名词
冲突规范P49系属公式P53准据法P55识别P66
二、重点掌握
1.冲突规范的结构和类型P50—P53
2.准据法及其确定P56—P60
三、一般掌握
1.先决问题P61—P66
第四章冲突规范适用中的几种制度
一、重点名词
反致P80公共秩序保留P104法律规避法律制度P90
二、重点掌握
1.反致的概念及反致制度的产生P80—P83
2.公共秩序保留的概念、作用与理论P104—P109
3.法律规避的概念与构成要件P90—P93
三、一般掌握
1.外国法内容的确定问题及其产生原因P98
第五章国际私法的主体
一、重点名词
外国人的民事法律地位P114
二、重点掌握
1.自然人国籍、住所、能力的法律适用原则P123—P134
2.法人国籍、住所的冲突及其解决P134—P137
三、一般掌握
1.法人权利能力,行为能力的法律适用P139—P140
2.国家参与国际民事活动的表现形式P138—P139
第六至七章涉外物权的法律适用
一、重点名词
涉外物权P153物之所在地法原则P159
二、重点掌握
1.物之所在地法原则的确定P159—P160
2.物之所在地法原则适用范围P160—P162
3.物之所在地法原则的例外P162—P164
三、一般掌握
1.涉外物权的法律适用P160—P165
2.我国关于涉外物权法律适用的立法与实践P164
3.国有化与补偿问题165—P170
第八章涉外知识产权的法律适用
一、重点名词
知识产权P172《保护工业产权巴黎公约》P181《商标国际注册马德里协定》P184
二、重点掌握
1.知识产权的法律冲突与法律适用P174—P180
三、一般掌握
1.保护知识产权的国际公约P180—P189
2.与贸易有关的知识产权协议P186
3.世界知识产权组织P189—P190
第九章涉外合同之债的一般法律适用原则
一、重点名词
合同之债P194客观标志说P202意思自治原则P199最密切联系原则P211
二、重点掌握
1.涉外合同之债的法律适用原则P198—P210
2.我国关于涉外合同的法律适用原则P210—P212
三、一般掌握
1.涉外合同的法律冲突及其解决途径P195—P198
2.双方当事人合意选择适用法律的原则P210—P211
第十章几种具体合同的法律适用
一、重点名词
国际货物买卖合同214国际货物运输保险合同P224FOBP223CIFP224CFRP224
二、重点掌握
1.国际货物买卖合同的法律适用P215—P224
2.国际货物运输合同的法律适用P224—P231
3.国际投资合同及其法律适用P241—P245
4.国际技术转让合同及其法律适用P246—P249
三、一般掌握
1.国际贸易支付中的票据制度和法律适用P234—P241
2.国际劳务合作合同及其法律适用P249—P252
第十一章涉外侵权行为的法律适用
一、重点名词
侵权行为之债P255
二、重点掌握
1.侵权行为之债的法律适用原则P257—P263
2.侵权行为之债准据法的确定P255—P257
3.海上侵权行为之债的法律适用P264—P267
三、一般掌握
1.空中侵权行为之债的法律适用P267—P270
2.公路交通事故的法律适用P274—P275
3.环境污染侵权行为之债的法律适用P257—P278
第十二章涉外婚姻家庭关系的法律适用
一、重点名词
领事婚姻P283
二、重点掌握
1.涉外婚姻的法律适用P285—P287
2.离婚案件的管辖权及其法律适用P291—P294
三、一般掌握
1.夫妻关系的法律适用P295—P298
2.父母子女关系的法律适用P299—P303
3.监护与抚养的法律适用P305—P308
第十三章涉外继承的法律适用
一、重点名词
法定继承P315遗嘱继承P308
二、重点掌握
1.法定继承的法律冲突P315—P317
2.我国关于涉外法定继承的法律制度P320
3.遗嘱实质要件的法律适用P312—P313
4.遗嘱形式要件的法律适用P310—P311
三、一般掌握
1.无人继承财产的法律适用P321—P322
2.关于继承的国际公约P323—P326
第十四章国际民事诉讼程序
一、重点名词
国际民事诉讼程序P329司法协助P348国民待遇制度P
二、重点掌握
1.国际民事诉讼程序中的管辖权制度P340—P346
2.我国关于涉外民事诉讼管辖权的法律制度P346—P348
3.我国关于国家及其财产豁免权的理论与实践P340
4.外国法院判决的承认和执行P358—P359
5.我国关于司法协助的立法与实践P350
6.我国承认与执行外国法院判决的法律制度P364—P365
三、一般掌握
1.外国人的民事诉讼地位P332—P337
2.司法协助P348—P351
3.外国国家的民事诉讼地位P337—P340
第十五章国际商事仲裁
一、重点名词
国际商事仲裁P368仲裁协议P371外国仲裁裁决的承认与执行P385
二、重点掌握
1.我国的仲裁立法及仲裁规则P381—P385
2.外国仲裁裁决的承认与执行P385—P388
三、一般掌握
1.仲裁机构P370
2.仲裁程序P376—P381
第三部分综合练习题
一、名词解释
1.系属公式:
是指把常用的双边冲突规范的系属固定化,使其成为国际上公认的或为大多数国家采用的涉外民事关系法律适用原则。
2.司法协助:
是指根据国际条约或互惠原则,一国法院接受另一国法院的请求,代为履行某些诉讼行为的制度,包括送达诉讼文书、传唤证人,收集证据,承认和执行外国法院的判决和仲裁机构的裁决等。
3.反致:
是对某一涉外民事案件,受理案件国家的法院根据本国的冲突规范应该适用外国法,而根据该外国的冲突规范该案应该适用受理案件国家的法律,如果受理案件国家的法院适用了本国的实体法,则构成反致。
4.法定继承的区别制:
也称分割制,即主张在涉外继承案件中,将死者的遗产区分为动产:
和不动产,分别适用不同的准据法,动产适用被继承人的属人法,不动产适用物之所在地法。
5.公共秩序保留:
是指本国法院审理涉外民事案件时,依其冲突规范应该适用外国法律为准据法,但法院如果认为外国法的适用将违反本国的公共秩序时,可以排除外国法的适用。
6.领事婚姻:
是指本国公民在外国结婚时,经驻在国明示或默示许可,可以在本国在驻在国的外交机关或领事机关办理手续,或举行仪式。
7.准据法:
是指按照冲突规范的指定援用来确定涉外民事关系当事人具体权利义务的特定实体法。
8.承认与执行外国法院判决:
是两个既有联系又有区别的概念。
承认外国法院判决是指一国承认外国法院判决所确认的当事人之间的权利义务及其他事项在本国境内具有同等的法律效力。
执行外国法院判决是指在承认外国法院判决的基础上,依照本国的法定程序,与执行本国法院判决一样,对外国法院判决予以强制执行。
9.法律域外效力:
是指一国法律对具有本国国籍的人,无论该人位于本国境内还是位于本国境外都具有拘束力,都发生法律效力。
二、填空题
1.国际私法调整对象的广泛性表现为国际私法不仅调整婚姻关系、继承关系等一般意义上的民事关系,还调整具有涉外因素的(商事关系)。
2.1849年德国著名法学家萨维尼在《现代罗马法体系》一书中全面阐述了(法律关系本座说),创造性地提出了解决法律选择问题的标准,这在国际私法的发展史上具有里程碑意义。
3.国外仲裁机构作出的仲裁裁决需要在中华人民共和国境内申请承认和执行的,当事人应向被执行人所在地或者财产所在地的(中级人民法院)提出申请。
4.自然人权利能力的法律冲突,国际上一般以(属人法)为准据法。
5.新颖性是一项发明取得专利权的实质性要件之一。
对新颖性,各国采用了不同的标准,我国采用的是(有限世界新颖性)标准。
6.国际私法的渊源是指赋予国际私法规范以(法律效力)的法律文件的表现形式。
7.外国人诉讼能力包括外国人的诉讼权利能力和(诉讼行为能力)两方面的内容。
8.解决住所积极冲突时,一个人在内国有住所,在外国也有住所,国际上通行的作法是以(内国的住所)为其住所。
9.19世纪末、20世纪初,资本主义经济的发展和国际经济交往增加,使动产的法律适用发生了变化,动产物权不再适用所有人住所地法,转而适用(物之所在地)法。
10.采用FOB贸易术语确定当事人的权利义务,买卖双方的责任、费用、风险都是以(船舷)为界进行划分的。
三、判断题(正确的说法在括号里打“√”,错误的说法在括号里打“X”。
)
(X)1.2000年3月,中国某旅行社在中国组团到泰国旅游。
旅行团到达泰国的当日,旅行团的游客因食用变质的食物,全部食物中毒。
在泰国医院治疗7天后,游客们回国。
游客们回国后,在北京市某法院提起诉讼,要求中国某旅行社赔偿损失。
在本案中,法院只能适用侵权行为地法,即泰国法律作为准据法。
(√)2.不动产所有权,适用不动产所在地法这一冲突规范的系属是不动产所在地法。
(√)3.德国萨维尼的公共秩序保留理论与意大利孟西尼的公共秩序保留理论是有原则性区别的。
(√)4.专利权人自提出专利申请之日起满4年,或自专利批准之日起满3年,无正当理由,不实施或不充分实施专利的,任何人都可以提出专利强制许可。
(√)5.1973年海牙《产品责任法律适用公约》规定,依《公约》确定的所适用的法律应为一国的实体法,从而排除了反致。
(X)6.国际私法渊源的最早表现形式是国际条约,迄今为止国际条约仍是国际私法最主要的渊源之一,
(X)7.奥地利、日本两国都不接受反致和转致。
(X)8.国家以自己的名义参加国际民事关系时,与自然人、法人等一般民事关系主体的法律地位是不同的。
(√)9.国际投资合同的法律适用,国际上的一般作法是适用接受投资国的法律。
(√)10.外国人诉讼行为能力一般由住所法确定,诉讼权利能力—般由属人法确定(X)11.德国、日本国家的国际私法学者认为国际私法不仅要解决涉外民事关系
中的法律冲突问题,而且要解决涉外民事案件的司法管辖权问题和对外国法院判决的承认与执行问题。
(X)12.里斯在国际礼让说中提出:
主权国家对于另一国家已在本国有效实施的法律,出于礼让,应保持其在境内的效力.只要这样做不损害自己国家及臣民的权益。
里斯这一观点提出了主权国家在一定条件下应考虑适用外国法这一国际私法原则。
(X)13.冲突规范援引的法律是未被法院地国承认的国家的法律时,较有说服力的观点是不应以该未被承认的国家的法律为准据法。
(X)14.在国际私法上,公共秩序的概念最早出现在1804年《法国民法典》中。
(√)15.我国法院审理涉外民事案件时,如根据冲突规范的规定应适用外国法,而该外国法律通过我国法律规定的途径不能查明时,适用中华人民共和国法律。
(X)16.美国、加拿大、菲律宾等国家授予发明人专利权时,采用申请在先原则。
(X)17.《汉堡规则》将承运人的责任期间由“港至港”改为“仓至仓”。
(X)18.1929年《统一国际航空运辅某些规则公约》对承运人的责任基础采用了无过失原则。
(X)19.婚姻的形式要件是指结婚必须具备的条件和必须排除的条件。
(√)20.中国A公司与日本B公司签订一份大豆购销合同。
合同中的仲裁条款规定,合同发生争议,在中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁或在斯德哥尔摩商会仲裁院仲裁。
这一仲裁条款是无效的.
(√)21.国际私法的核心任务就是要解决涉外民事关系中的法律适用问题。
(X)22.1989年6月,我国某外贸进出口公司与美国一船运公司签订一份运输合同,租用美国船运公司的一条货轮将我国某外贸进出口公司从美国购买的面粉运至中国。
合同规定,发生争议适用美国法律。
轮船航行途中遇风暴,海水灌进船舱使货物受损。
双方就损失赔偿问题协商未果,中方向广州海事法院提起诉讼。
诉讼过程中美方提供若干美国司法判例请求广州海事作为划分双方权利义务的依据。
在我国,判例不能作为判案依据,所以,我国法院不应把美国法院的判例作为划分当事人权利义务的依据。
(X)23.结果选择说是由意大利学者巴托鲁斯创立的。
(√)24.台湾《涉外民事法律适用法》第29条规定:
“依本法适用当事人本国法时,如依其本国法就该法律关系须依其他法律者,应适用其他法律。
如该其他法律更应适用其他法律者,亦同。
”这条规定表明台湾承认转致。
(X)25.关于法律规避的效力,英美法系国家法学家以“诈欺使一切归于无效”理论为依据,认为法律规避属于欺诈行为,应该归于无效。
(X)26.船舶、飞机等运输工具虽属于特殊的物,但发生物权法律冲突时,仍要适用物之所在地法解决。
(√)27.调整国际航空运输的国际公约主要有1929年《华沙公约》,1955年《海牙议定书》,1961年《瓜达拉哈拉公约》,我国加入了《华沙公约》和《海牙议定书》。
(X)28.美国在判定合同关系中的最密切联系因素时下采用的方法是特征履行说(√)29.离婚案件各国多适用法院地法,其主要原因是离婚法律多为强行法,涉及一
国民族习俗、伦理观念、公共秩序。
(X)30.外国人委托律师作为诉讼代理人参加诉讼时,可以委托法院地国家的律师,也可以委托本国律师,这是世界各国普遍采用的制度。
(√)31.中国公民郑某(男)与中国公民王某(女)1996年在中国结婚。
1998年郑某到美国留学。
2000年10月,郑某在美国法院提起离婚诉讼,美国法院受理了案件,并向王某送达了传票。
2001年2月,王某向中国法院提起离婚诉讼。
虽然郑某已在美国法院提请离婚诉讼,美国法院已受理了案件,但是中国法院仍能受理王某的起诉。
(X)32.国际私法渊源的最早表现形式是国际条约,迄今为止国际条约仍是国际私法最主要的渊源之一。
(√)33.涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律,法律另有规定的除外。
涉外合同当事人没有选择的,适用与合同有最密切联系的法律。
这条冲突规范是有条件的选择型冲突规范。
(X)34.奥地利和日本两国都不接受反致和转致。
(√)35.《中华人民共和国民法通则》第150条规定:
“依照本章规定适用外国法律或者国际惯例的,不得违背中华人民共和国的社会公共利益。
”这条规定表明我国采用公共秩序保留政策。
(X)36.国家以自己的名义参加国际民事关系时,与自然人、法人等一般民事关系主体的法律地位是不同的。
(√)37.无限意思自治原则的实质在于允许当事人选择任何一个国家的法律作为合同的准据法,当事人选择的法律可以与合同毫无关系。
但当事人选择法律时必须满足两个条件:
选择法律的意思必须合法和选择法律必须是善意的。
(√)38.国际投资合同的法律适用,国际上的一般作法是适用接受投资国的法律。
(X)39.对领事婚姻,我国一概不予承认。
(X)40.外国人诉讼行为能力一般由住所法确定,诉讼权利能力一般由属人法确定。
四、单项选择题
1.国际私法上规定最惠国待遇的目的在于(C)。
A.保证外国人与本国人之间法律地位平等
B.保证本国人与本国人之间法律地位平等
C.保证与本国有最惠国条约关系国家的外国人之间法律地位平等
D.保证外国人与外国人之间法律地位平等
2.我国法院审理涉外民事案件时,如果我国法律和我国参加的国际条约对法院审理的民事案件没有相应的规定时,法院可以(A)。
A.适用国际惯例B.以权威学者的学说为依据
C.驳回起诉D.适用与案件有关的外国法律
3.法院地法这一系属公式主要解决(D)。
A.有关人的能力、身份、婚姻家庭和财产继承方面的法律冲突
B.不动产物权方面的法律冲突
C.行为方式有效性方面的法律冲突
D.涉外民事诉讼程序方面的法律冲突
4.意大利等欧洲大陆法系国家(B)。
A.把外国法看作事实,由当事人举证证明
B.把外国法看作法律,由法官负责查明
C.原则上把外国法视为法律,由法官查明,必要时要求当事人协助
D.由法学专家负责查明外国法的内容
5.美国甲公司、日本乙公司、中国丙公司在中华人民共和国领域内合资设立一家中外合资经营企业,该企业(C)。
A.具有美国国籍B.具有日本国籍
C.具有中国国籍D.具有美国、日本、中国三国国籍
6.法院地给予外国人什么样的诉讼权利,由(A)决定。
A.法院地法B.当事人属人法
C.行为地法D.当事人选择的法律
7.在中国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同应适用的法律是(A)。
A.投资国的法律B.文明国家的法律
C.当事人双方约定的国家的法律D.中华人民共和国法律
8.卡弗斯提出了(D)。
A.政府利益说B.最密切联系说C国际礼让说D.结果选择说
9.国际私法对反致问题进行研究并逐渐形成一种制度,始于(C)。
A.鲍富莱蒙离婚案B.贝科克诉杰克逊侵权案
C.福果继承案D.特鲁弗特继承案
10.《中华人民共和国民法通则》第8条第2款规定;“本法关于公民的规定适用于在中华人民共和国领域内的外国人、无国籍人,法律另有规定的除外。
”这是我国给予外国人(A)的规定。
A.国民待遇B.最惠国待遇C.普遍优惠待遇D.不歧视待遇
11.《中华人民共和国海商法》规定:
船舶所有权的取得、转让和消灭,适用(C)。
A.行为地法B.船舶所有人国籍国法C.船旗国法D.船舶所在地法
12.从自然法的角度对国际私法进行研究,认为整个世界是一个共同体,存在着约束各个国家的统一法律,这一学派称之为(C)。
A.二元论学派B.民族主义学派C.国际法学派D.国内法学派
13.我国加入的国际铁路货物运输公约是(D)。
A.《瓜达拉哈拉公约》B.《海牙议定书》
C.《关于铁路货物运输的国际公约》D.《国际铁路货物联运协定》
14.《华沙公约》规定的承运人承担贴偿责任的责任期间足(A)。
A.货物交由承运人保管的整个期间B.货物从启运地机场到到达地机场
C.货物从装上飞机到卸离飞机D.飞机运行的整个期间
15.《死者遗产继承法律适用公约》规定了(C)继承制度。
A.区别制B.分割制C.同一制D.共同制
16.涉外民事案件的管辖权以地域为联系因素,由该地城所属国法院行使管辖权,这是(B)
A.属人管辖B.属地管辖C.协议管辖D.平行管辖E.专属管辖
17.(C)是国际私法渊源的最早表现形式.
A.国际条约B.国际惯例C.国内立法D.国内判例
18.侵权行为的损害赔偿,适用侵权行为法律。
中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是侵权行为的,不作为侵权行为处理。
这条冲突规范是(D)。
A.单边冲突规范B.双边冲突规范
C.选择型冲突规范D.重叠型冲突规范
19.《法国民法典》第6条规定:
“个人不得以特别约定违反有关公共秩序和善良风俗的法律”,这是一条关于(D)的规定。
A.识别B.反致C.法律规避D.公共秩序保留
20.对外国法人,我国以其(D)为标准确定其国籍。
A.法人住所地B.法人管理中心所在地
C.法人主要营业所所在地D.法人注册登记地
21.实用新型专利优先权的期限为(C)。
A.3个月B.6个月C.12个月D.18个月
22.卖方负责提供货物、提供与货物有关单据、承担货物越过船舷前的一切风险,买方负责租船、货物保险,这一价格条件是(A)。
A.FOBB.CIFC.CFRD.FCA
23.发生在船舶内部的侵权行为,一般适用(A)。
A.船旗国法B.致害人国籍国法
C.受害人国籍国法D.法院确定适用何国法
24.《中华人民共和国民法通则》第]47条规定:
离婚适用(C)。
A.当事人的国籍国法B.当事人的住所地法
C.受理案件的法院所在地法D.选择或重叠适用当事人属人法或法院地法
25.外国人诉讼权利能力和诉讼行为能力适用(B)。
A.法院地法B.当事人属人法C.行为地法D.当事人选择的法律
26.国际商事仲裁可仲裁的事项是(C)。
A.婚姻、家庭、继承纠纷B.收养、监护、抚养纠纷
C.公民、法人和其他经济组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷
D.政治争议纠纷
27.涉外继承中,对死者的遗产不分动产和不动产,也不论财产位于何国,其继承都适用一个统一的冲突规范,从而导致适用同一准据法,这种确定涉外继承准据法的方法在国际私法上称之为(A)。
A.单一制B.区别制C.分割制D.联合财产制
28.侵权行为适用侵权行为地法律这条冲突规范的连接点是(B)。
A.侵权行为B.侵权行为地C.侵权行为法律
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