第九章 行政复议.docx
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第九章行政复议
第九章行政复议
一、行政复议的概念和原则
(一)行政复议,是指公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益,依法向法定的行政复议机关提出申请,由行政复议机关依法对该具体行政行为进行审查,并作出处理决定的活动。
1.行政复议以行政争议为处理对象;
2.行政复议以具体行政行为为审查对象;
3.行政复议以书面审理为主要方式;
4.以行政相对方为申请人,以行政机关为被申请人;
5.行政复议以法定行政机关为处理机关。
6.行政复议审理具体行为的合法和合理问题
(二)行政复议原则:
合法、公正、公开、及时、便民
二、行政复议参加人
行政复议参加人,是指参加行政复议的当事人和与行政复议当事人地位相类似的人。
1.行政复议当事人,即因发生行政争议,为保护自己的合法权益,依法以自己的名义参加行政复议,并受行政机关复议决定约束的组织或个人。
复议当事人通常指申请人、被申请人、第三人。
2.与行政复议当事人法律地位相类似的人,包括法定代理人、法定代表人和委托代理人。
行政复议的参与人包括哪些?
(一)行政复议申请人
行政复议申请人,是认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益,依法以自己的名义向行政复议机关申请复议的公民、法人或者其他组织。
1.一般确认规则:
一是具体行政行为直接针对的人(行政相对人),二是与具体行政行为有法律上利害关系的人(行政相关人:
如相邻权人、公平竞争权人、行政处罚中的受害人)
2.资格转移:
(1)公民死亡,转移给其近亲属;
(2)法人或其他组织终止的,转移给承受其权利的法人或其他组织
注意:
(1)原告被限制人身自由的,其近亲属代为提起;
(2)无行为能力人或者限制行为能力人,法定代理人代为提起;(3)委托1-2人代为参加复议
3.共同申请人:
同一行政复议案件申请人超过5人,推选1-5人为代表人
4.具备法人资格的企业:
(1)联营、合资、合作:
企业自身,联营、合资、合作各方
(2)股份制企业:
企业自身(法定代表人以企业的名义、股东大会、股东代表大会、董事会以企业名义)
(3)非国有企业资格灭失(被行政机关注销、撤销、合并、兼并、分立或改变企业隶属关系):
企业自身、法定代表人
5.不具备法人资格的组织
(1)合伙企业:
核准登记的字号,执行合伙企业事务的合伙人为代表人
(2)个人合伙:
合伙人,超过5人,推选1-5人为代表人
(3)其他组织:
核准登记的字号,主要负责人或推选的负责人为代表人
6.农村土地承包人等土地使用权人对行政机关处分其使用的农村集体所有土地的行为不服的案件:
土地所有权人(农村集体经济组织)、土地使用权人(承包人等)
(二)行政复议被申请人
1.一般原则:
作出行为的行政机关;
2.数个行政机关以共同的名义作出行为--共同被申请人;
注意:
(1)行政机关与法律、法规授权的组织共同作出行为--共同被申请人。
(2)行政机关与其他组织共同作出行为(假共同行为)--行政机关
3.法律、法规授权的组织作出行为--该组织;
4.被委托组织作出行为--委托机关;
注意:
行政机关以其他决定的方式授权内设机构和派出机构,视为委托。
5.作出行为的行政机关被撤销--继续行使职权的行政机关;没有继续行使职权的机关—作出撤销决定的行政机关
6.派出机关作出行为--派出机关;
7.内设机构、派出机构作出行为:
(1)有授权—内设机构、派出机构;
(2)没有授权—所在行政机关;
8.经上级机关批准后作出行为--批准机关
某公安派出所对张某作出行政拘留10日和罚款1000元的的行政处罚决定,张某不服,应以谁为被申请人申请复议?
(三)第三人
行政复议中的第三人是指同申请复议的具体行政行为有利害关系,经复议机关批准而参加复议的公民、法人或者其他组织。
1.同申请复议的具体行政行为有利害关系。
2.必须在行政复议过程中参加行政复议。
3.成为第三人的两种方式:
一是主动申请,必须经复议机关批准;二是复议机构通知。
(可以通知)
4.第三人可以委托1-2名复议代理人
5.第三人不参加行政复议,不影响复议案件的审理。
第三人有如下种类:
(仅有申请人型第三人)
(1)行政处罚案件的共同被处罚人;
(2)行政处罚案件中的被处罚人和受害人;
(3)行政确权案件中的被确权人;
(4)行政裁决案件中的民事纠纷双方当事人;
(5)相邻权人、公平竞争权人;
三、行政复议机关(行政复议管辖)
确定复议机关的规则:
一般是被申请人的上级机关,特殊情况是被申请人自己
(一)一般管辖
1.政府部门
(1)双重领导--同级政府、上一级主管部门(申请人选择)
(2)全国垂直(海关、金融、国税、外汇管理、国家安全)--上一级主管部门
(3)省以下垂直(地税、工商、质检、药监、国土资源)--同级政府、上一级主管部门(申请人选择);注意:
省、自治区、直辖市另有规定,按规定办理。
2.省级以下政府--上一级政府
3.省级政府、国务院部门--自己(对复议决定不服,可以诉讼,也可以申请国务院最终裁决)
(二)特殊管辖
1.派出机关--设立该派出机关的政府;
2.派出机构
(1)双重领导或省以下垂直—-设立部门、设立部门的同级政府
(2)全国垂直—-设立部门
3.被授权组织—-行政主管机关
4.两个以上行政机关—-共同上一级机关
注意:
两个以上国务院部门--可以向其中任何一个国务院部门提出行政复议申请,由各部门共同作出复议决定。
5.行政机关被撤销—-继续行使职权的机关的上一级机关
复议转送:
对上述五种情形,申请人除了直接向有权复议机关申请复议,也可以向具体行为发生地的县级政府提出复议申请,接受复议申请的县级政府,如果是复议机关,则进行复议审理;如果不是,则应当自接到该复议申请之日起7日内,转送有关行政复议机关,并告知申请人。
陈某在没有办理工商登记和税务登记的情况下开办了一家纸箱厂,街道国税所接到举报后前往查处,责令陈某补办税务登记,并决定罚款2000元。
陈某不服,应当如何寻求救济?
A.以区国税局为被告直接提起行政诉讼
B.以街道国税所为被告直接提起行政诉讼
C.向区国税局申请行政复议
D.向街道办事处申请行政复议
街道国税所对陈某进行处罚之后,又将陈某没有办理工商登记的情况通报给街道工商所。
工商所闻讯前往,责令陈某补办工商登记,也决定罚款2000元。
陈某不服,应当如何寻求救济?
A.以区工商局为被告直接提起行政诉讼
B.以街道工商所为被告直接提起行政诉讼
C.以区工商局作为复议机关申请行政复议
D.以区政府作为复议机关申请行政复议
某市环保局和某市土地局在对该市所属的某县的一家化肥厂进行检查时,发现有违法使用土地和违法排污的行为,以共同名义做出3万元的处罚决定。
复议机关是?
A.某市政府
B.某省环保局
C.某县政府
D.某省国土资源厅
某国有企业在经营期间有偷漏税款行为,被某市某区地方税务局查获后作出决定,除责令其补交偷漏税款外,同时处以2000元罚款,该企业不服欲申请复议,可以向下列选项中的哪些行政机关提起?
()
A.某区地方税务局所属的区政府
B.某市地方税务局
C.某区政府法制局
D.某市政府法制局
下列关于复议机关的哪些说法正确()
A.对县国税局的处罚决定不服的,可向县政府申请复议
B.对市国家安全局的处罚决定不服的,不可向市政府申请复议
C.对中国人民银行济南分行的处罚决定不服的,可向济南市人民政府申请复议
D.对省环保局的处罚决定不服的,可向省政府或国家环保局申请复议
下列哪些关于复议机关的说法正确()
A.对朝阳区大屯街道办事处的处罚决定不服的,可向该区政府申请复议
B.对教育部直属的中国人民大学不授予学士学位决定不服的,可向教育部申请复议
C.对国税海淀分局中关村税务所的罚款决定不服的,可向国税海淀分局或海淀区人民政府申请复议
D.对海淀区环保局、朝阳区环保局的共同处罚决定不服的,可向市环保局申请复议
某省甲市乙县工商局以某企业构成不正当竞争为由,决定予以罚款2万元。
某企业不服,申请行政复议。
有关本案复议机关,下列哪一选项是错误的?
(2008年四川第42题)
A.复议机关可以为乙县政府
B.复议机关可以为甲市工商局
C.若国家工商总局对工商部门作出的具体行政行为申请复议的复议机关作出了规定,则依此规定办理
D.若某省政府对工商部门作出的具体行政行为申请复议的复议机关作出了规定,则依此规定办理
(三)行政复议机构
行政复议机构是有复议权的行政机关内部设立的一种专门负责复议案件受理、审查和决定工作的办事机构。
职责:
1.受理行政复议申请。
2.向有关组织和人员调查取证,查阅文件及资料。
3.组织审理复议案件,拟定复议决定。
4.处理对抽象行政行为的审查申请。
5.对行政机关违反行政复议法规定的行为,依照规定的权限和程序提出处理建议。
6.办理因不服行政复议决定提起行政诉讼的应诉事项。
7.法律、法规规定的其他职责。
2007年,一批大型方便面生产企业联手提高油炸方便面价格,国家工商总局认为其构成价格垄断行为,给予处罚。
有五家大型方便面生产企业不服,认为对价格垄断行为进行处罚是国家发改委的职权,国家工商总局的处罚明显越权,遂申请行政复议。
下列说法正确的是?
A.复议机关是国家工商总局
B.国家工商总局指定其价格司做出答复并提供做出处罚决定的证据和依据
C.申请人不服复议决定,只能申请国务院裁决
D.国家发改委是本案的第三人
国家工商总局经复议撤销了原来的处罚决定,事后又与国家发改委联名做出了与原行为内容相同的处罚决定。
五家方便面生产企业仍然不服,再次申请行政复议。
下列说法正确的是?
A.国家工商总局和国家发改委是本案的共同被申请人
B.本案的复议机关是国务院
C.本案的复议机关国家工商总局和国家发改委
D.五家方便面企业可以向国家工商总局单独提出复议申请
四、行政复议范围
行政复议范围是指行政机关受理行政复议案件的范围。
从行政相对方的角度看:
指行政相对方对哪些行政行为可以请求行政复议机关进行审查和救济。
从行政复议机关的角度看:
是复议机关受理行政复议案件的主管权限。
(一)我国行政复议的受案范围
1.具体行政行为
(1)行政处罚案件,包括警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或吊销许可证、执照及行政拘留。
(2)行政强制案件,包括行政强制措施和行政强制执行。
(3)变更、中止、撤销有关许可证、执照、资质证、资格证等证书的案件。
(4)行政机关确认自然资源所有权或使用权的案件。
(5)侵犯合法经营自主权的案件。
(6)变更或废止农业承包合同的案件。
(7)行政机关违法集资、征收购物、摊派费用或者违法要求履行其他义务的案件。
(8)申请、审批、登记行政许可案件。
(9)未履行保护人身权利、财产权利、受教育权利法定职责的案件。
(10)发放抚恤金、社会保险金、最低生活保障费的案件。
(11)侵犯行政相对方合法权益的其他具体行政行为引起的行政案件。
2.抽象行政行为
相对方认为具体行为所依据的以下规定不合法,在对具体行为申请复议时,可一并向复议机关提出对该规定的审查申请。
在对具体行为申请复议时还不知道该具体行为所依据的规定,可以在复议机关作出行政复议决定前提出对该规定的审查申请:
(1)国务院部门的规定;
(2)县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定;
(3)乡镇人民政府的规定。
哪些抽象行政行为不能纳入行政复议的受案范围?
某市司法局规定外地居民不得在该市申请兼职律师执照,并拒绝钱某兼职律师执照的申请。
钱某不服,申请行政复议。
对于该复议案件,下列说法错误的是?
A.钱某可以对市司法局不受理其申办兼职律师执照的行为申请复议,同时要求审查市司法局的规定
B.钱某可以直接申请审查市司法局的规定
C.钱某在对市司法局不受理其申办兼职律师执照的行为申请复议的同时,没有一并申请审查市司法局的规定,此后就不能再行申请
D.对市司法局的规定,钱某应当在市司法局不受理钱某申办兼职律师执照的行为被复议机关确认违法之后,另案申请复议
(二)行政复议的排除范围
1.国家行为(国防、外交)
2.内部行政行为(行政处分、人事处理决定)
3.对民事纠纷的调解和处理行为(行政调解、行政仲裁、行政裁决)(权属纠纷裁决除外)
4.部分抽象行政行为
5.不具有强制力的行政指导行为
下列选项中哪个是不能提起行政复议的行为?
A.某市交通管理局发布了排气量1升以下的汽车不予上牌照的规定,并据此对吴某汽车不予上牌照的行为
B.某区城管局劝导某大学老师不要乘坐黑车去学校上行政法课
C.公安交警就交通事故中赔偿问题对当事人做出的裁决
D.民政府部门对王某成立社团的申请不予批准的行为
某市工商管理局发布文件,规定对市内各农贸市场设摊农户征收摊点费。
徐某因设摊卖菜被征收,认为属于乱收费,欲申请行政复议。
下列选项中正确的是哪些()
A.徐某可以直接对该征收行为提起行政复议
B.徐某可以直接针对该规范性文件要求复议审查
C.徐某可以在申请复议征收行为时要求审查该规范性文件
D.徐某不必经过复议,可以直接向人民法院提起行政诉讼
针对下列哪些规范性文件可以在对具体行政行为申请复议时一并要求审查其合法性()
A.云南省人民政府办公厅《云南省省级政府采购实施细则》
B.国务院信息产业部《软件产品管理办法》
C.北京市财政局《北京市政府采购实物调拨及结算的暂行规定》
D.广东省人大常委会《广东省人口与计划生育条例》
五、行政复议的程序
申请、受理、审理、决定、执行
(一)申请
1.申请方式:
书面或口头
2.申请时间:
一般是自申请人知道具体行政行为之日起60日内提出复议申请;但是法律规定的申请期限超过60日的除外。
(1)时间起算点:
对行政作为
第一,当场作出具体行为,自作出之日起计算;
第二,载明具体行为的法律文书直接送达或邮寄送达,自受送达人签收之日起计算;
第三,公告送达,自公告期满之日起计算;
第四,行政机关作出具体行为时未告知,事后补充告知,自收到补充告知通知之日起计算;
第五,被申请人能够证明申请人知道具体行为的,自证据材料证明其知道具体行为之日起计算。
第六,依法应当送达法律文书而未送达的,视为不知道该具体行政行为。
对行政不作为
第一,有履行期限规定,自期限届满之日起计算;
第二,没有期限规定,自收到申请满60起计算;
第三,紧急情况下可立即申请复议;
(2)期限计算:
若单行法律规定的申请复议期限超过60日的,应适用该单行法律规定的期限
若单行法律规定的申请复议期限少于60日,仍应适用60日期限
若法律以外的规范性文件规定的申请复议期限,多于60日,应适用?
少于60日,应适用?
《环境保护法》第40条规定:
当事人对行政处罚决定不服的,可以在接到处罚通知之日起15日内,向作出处罚决定的机关的上一级机关申请复议。
据此,对环境保护行政主管部门依照《环境保护法》的规定作出的处罚决定不服,申请复议的期限为?
(3)期限的耽误
因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的,申请期限自障碍消除之日起继续计算。
下列哪些情况下的复议申请期限为60日()
A.某法律规定申请复议期限为5日
B.某法律规定申请复议期限为3个月
C.某行政法规规定申请复议期限为15日
D.某地方性法规规定申请复议期限为90日
(二)受理
1.收到复议申请后,应当在5日内进行审查:
(1)符合条件,应当受理,自复议机构收到复议申请之日起即为受理。
(2)不符合条件,决定不受理,并书面告知申请人。
(3)不属于本机关受理的行政复议申请,应当告知申请人向有关行政复议机关提出。
(4)申请材料不齐全或者表述不清楚的,应在5日内书面通知申请人补正。
无正当理由逾期不补正的,视为放弃申请。
补正申请材料所用时间不计入复议审理期限。
2.选择管辖:
申请人就同一事项向两个以上行政机关申请复议的,由最先收到复议申请的受理;同时收到复议申请的,在10日内协商确定;协商不成的,由共同上一级行政机关在10日内指定。
协商确定或者指定所用时间不计入复议审理期限。
3.特殊情形下的受理复议申请的行政机关
申请人既可以向复议机关提出复议申请,也可以向具体行为发生地的县级政府提出复议申请。
县级地方人民政府,应当自接到该行政复议申请之日起7日内,转送有关行政复议机关,并告知申请人。
接受转送的行政复议机关应当在5日内进行审查,决定是否受理。
上海市国税局对青浦区某企业做出罚款处罚,被处罚企业不服,欲申请行政复议,可以怎样提出复议申请?
4.受理的监督
行政复议机关无正当理由不予受理的,上级行政机关可以督促其受理;经督促仍不受理,应当责令其限期受理,必要时也可以直接受理;
5.对于不予受理,申请人可以自接到不予受理通知书之日起15日内向人民法院提起行政诉讼。
某省甲市南区人民政府为改造旧城建设,成立一公司负责旧房拆除。
郭某因与该公司达不成协议而拒不搬迁。
南区人民政府决定对其住房强制拆迁。
郭某不服,向甲市政府申请复议,甲市政府作出不予受理的决定,郭某又向南区人民法院提出行政诉讼,一个月未得到南区人民法院答复。
下列哪些说法是正确的?
A、郭某可以向省高级人民法院起诉
B、郭某可以向甲市中级人民法院申诉
C、郭某可以要求某省政府受理
D、郭某可以要求省政府责令甲市政府受理
李东在某市东城区开了一家天上人间娱乐城,2009年l2月市文化局和公安局以该娱乐城在经营活动中有色情活动为由,以共同名义对其给予20000元的罚款。
天上人间娱乐城不服欲申请行政复议,依法可以向哪些机关提交复议申请()
A.市人民政府
B.市文化局
C.市公安局
D.东城区人民政府
如果天上人间娱乐城依法向东城区人民政府提交复议申请,东城区人民政府应当如何处理()
A.决定受理
B.告知天上人间娱乐城向市人民政府申请复议
C.自接到该复议申请之日起5日内转送市人民政府,并告知天上人间娱乐城
D.自接到该复议申请之日起7日内转送市人民政府,并告知天上人间娱乐城
如果天上人间娱乐城向省文化厅提交复议申请,省文化厅应当如何处理()
A.决定受理
B.告知天上人间娱乐城向市人民政府申请复议
C.自接到该复议申请之日起5日内转送市人民政府,并告知天上人间娱乐城
D.自接到该复议申请之日起7日内转送市人民政府,并告知天上人间娱乐城
(三)复议审理
1、审理方式
原则上实行书面审查;复议机构认为必要时,可以实地调查核实证据;对重大、复杂的案件,申请人提出要求或者行政复议机构认为必要时,可以采取听证的方式审理。
调查取证时,复议人员不得少于2人,并应当向当事人或者有关人员出示证件。
被调查单位和人员应当配合行政复议人员的工作,不得拒绝或者阻挠。
需要现场勘验的,现场勘验所用时间不计入行政复议审理期限。
2.举证责任
(1)被申请人承担主要举证责任
①复议机构自受理之日起7日内,将复议申请书副本发送被申请人。
②被申请人应当自收到申请书副本之日起10日内,提出书面答复,并提交当初作出具体行为的证据、依据和其他有关材料。
③被申请人逾期不举证,视为该具体行政行为没有证据、依据。
后果?
(2)申请人只对个别问题负举证责任
①认为被申请人不作为,提供曾经要求被申请人履行法定职责而被申请人未履行的证明材料;
②申请行政复议时一并提出行政赔偿请求的,提供受具体行为侵害而造成损害的证明材料;
③法律、法规规定需要申请人提供证据材料的其他情形。
3.证据收集
(1)复议过程中,复议机关可以主动调查取证;
(2)被申请人不得自行向申请人和他人收集证据。
(3)申请人和第三人有权查阅有关资料(书面答复、证据和依据),复议机关不得拒绝,涉及秘密和隐私的除外。
(4)涉及专门事项需要鉴定的,当事人可以自行委托也可以申请复议机构委托鉴定机构进行鉴定。
鉴定费用由当事人承担。
鉴定所用时间不计入行政复议审理期限。
4.撤回申请
(1)三个条件:
申请人在复议决定作出前自愿撤回行政复议申请的,需说明理由,经行政复议机构同意,可以撤回。
(2)效果:
①撤回复议申请的,行政复议终止。
②不得再以同一事实和理由提出行政复议申请。
但是,申请人能够证明撤回行政复议申请违背其真实意思表示的除外。
5.原具体行为的改变
行政复议期间被申请人改变原具体行为的,不影响行政复议案件的审理。
但是,申请人依法撤回行政复议申请的除外。
6.复议期间,原具体行为不停止执行
复议期间具体行为不停止执行;但是,有下列情形之一的,可以停止执行:
(1)被申请人认为需要停止执行的;
(2)行政复议机关认为需要停止执行的;
(3)申请人申请停止执行,行政复议机关认为其要求合理,决定停止执行的;
(4)法律规定停止执行的。
7.复议中的和解
(1)适用于行政机关行使自由裁量权作出的具体行政行为
(2)在行政复议决定作出前
(3)坚持自愿、合法的原则
(4)签订书面和解协议
(5)应当经过复议机构准许
8.复议中的调解
(1)适用于三种情形:
①行政机关行使自由裁量权作出的具体行政行为;②行政赔偿纠纷;③行政补偿纠纷。
(2)复议机关坚持自愿、合法的原则
(3)当事人经调解达成协议的,行政复议机关应当制作行政复议调解书。
(加盖行政复议机关印章)
经双方当事人签字,即具有法律效力。
(4)调解未达成协议或者调解书生效前一方反悔的,应当及时作出复议决定。
复议中的和解与调解的区别
9.对有关行政规定和行政依据的审查和处理
(1)申请人申请行政复议,一并提出对抽象行政行为的审查申请,复议机关对该规定有权处理的,应在30日内处理;无权处理的,应在7日内转送有权处理的行政机关处理,有权处理的行政机关应在60日内依法处理。
处理期间,中止对具体行政行为的审查。
(依申请)
(2)复议机关在对具体行政行为进行审查时,认为其依据不合法,本机关有权处理的,应在30日内依法处理;无权处理的,应当在7日内转送有权处理的国家机关依法处理。
处理期间,中止对具体行政行为的审查。
(依职权)
依据指行政规定?
某县公安局依据该县人民政府《关于整顿治理市区乱设摊点问题的规定》对甲罚款50元,甲不服向市公安局提出复议申请并且一并提出审查县政府的规定的申请.对此,下列哪些说法是正确的()
A.市公安局无权处理该县政府规定
B.市公安局可以将政府规定转送市政府处理
C.市公安局可以将县政府规定转送该县人大常委会处理
D.在对县政府规定处理期间,市公安局应当中止对县公安局罚款的审查
某县公安局依据该县人民政府《关于整顿治理市区乱设摊点问题的规定》对甲罚款50元,甲不服罚款决定向市公安局提出复议申请,但未一并提出审查县政府的规定的申请.复议过程中,市公安局认为县政府的规定不合法,对此,下列哪些说法是正确的()
A.市公安局无权处理县政府规定
B.市公安局可以将县政府规定转送市政府处理
C.市公安局可以将县政府规定转送该县人大常委会处理
D.在对县政府规定处理期间,市公安局应当中止对县公安局罚款的审查
刘某对市辖区土地局依据省国土资源厅的规定作出的一项行政处理决定不服提起行政复议,同时要求审查该规定的合法性。
在此情况下,下列哪些说法是正确的?
(2002年第72题)
A.市政府作为复议机关无权对省国土资源厅的规定进行处理
B.区政府作为复议机关应当将省国土资源厅的规定转送市政府处理
C.省政府有权对该规定进行处理
D.市土地局作为复议机关应当将审查省国土资源厅规定的请求转送省国土资源厅处理
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