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计算机软件侵权经济分析与法律思考
计算机软件侵权的经济分析与法律思考
摘要……………………………………………………….….8
Abstract…………………………………………………..9
1.计算机软件的概述………………………………………………….10
1.1计算机软件的概念……………………………....…………..10
1.2计算机软件的分类………………………………...…….….10
2.侵犯计算机软件行为的类型……………………………………….12
2.1侵犯计算机软件行为的具体表现…………..…………….…12
2.2计算机软件的盗版行为………….…………………………..12
2.3计算机软件盗版行为的危害性…………………………………13
3.计算机软件侵权行为的经济分析………………………………...15
3.1基于消费者角度的软件盗版行为的经济分析…………..…15
3.2基于软件厂商角度的软件盗版行为的经济分析…………..16
3.3基于社会福利和政府作用角度的软件盗版行为的经济分析.18
4.软件侵权经济分析的法律思考…………………………………...25
4.1我国目前计算机软件的立法…………………………………..25
4.2软件的专门立法保护…………………………………………..25
4.3盗版问题的法律对策…………………………………………..26
结束语…………………………………….……………………….….34
参考文献…………………….………………………………………..35
摘要
本文从计算机软件的基本概念出发,介绍了几种主要的软件侵权行为,并对其中软件盗版行为作了重点介绍,随后在后续的章节中重点对这种侵权行为分别从消费者、软件生产厂商和政府行为不同的角度对软件盗版行为背后的经济因素作了详细的分析,这也是本文的重点,通过经济分析来引申出对软件盗版行为法律方面的思考。
经济学是对法律进行分析的一个有力工具,经济学除了提供一个关于人的行为的理论以外,还提供了一个评估法律和政策的有用的规范性标准。
以效率为目标和出发点,法律规则或者大部分法律规则的存在意义在于,它们是“达到目的的工具”,因此法律应该被用来实现经济效率目标,而关于法律的经济分析也应该围绕经济效率来进行。
这也是本文将要阐述的主要思想。
本文第一部分概要的介绍了计算机软件的概念,从软件的法律状态、传播方式、使用方式把软件分为公共软件和专有软件两大类,并对两大分类分别作了阐述。
第二部分根据产生的社会危害性的程度将计算机软件侵权行为分为两类,分别对每种侵权行为进行阐述,并对其中的软件盗版行为单独进行分类加以说明。
第三部分对软件盗版侵权行为分别从消费者、软件生产厂商和政府行为不同的角度对软件盗版行为背后的经济因素作了详细的分析。
这里主要运用了微观经济学中的垄断竞争、价格歧视以及博弈论等方面的理论进行分析。
第四部分通过第三部分对软件盗版行为的经济分析后,分别从消费者、软件生产厂商和政府三个层次提出了解决计算机软件侵权行为的思路及法律方面的应对策略。
任何行为都有背后的利益关系,计算机软件侵权行为也不例外。
本文从挖掘这些行为背后的经济行为,才能对相关法律政策的制定和执行在另外一个层次上有深刻的理解,才能抓住躲在法律问题背后的真正的价值问题。
关键词:
软件盗版垄断竞争经济分析法律思考
Abstract
Thispaperbeginswithsomebasicconceptaboutsotware.Then,severalsoftwareinfrigementactionsarebroughtinthefollowingpart,amongtheseactions,thispaperwilladequatelyexpoundthecauseofcopyrightinfrigementfromthreeaspectswhicharerespectivlyconsumerconduct、governmentstrategyandsoftwaremanufacturer.Thisisalsothekeythemeofmypaper.Intheendofpaper,somesolutionsandideasarebroughtaccordingtoaboveanalysis.Inthispaper,wecanseeeconomicanalysisplayaimportmentroleinanalysingtheefficiencyoflawmaking.Because,asapowerfultool,itnotonlyprovidepeoplethetheoryabouthuman’sbehavior,butalsointroduceaseriesofstandardwhichisusefultohelplawmakerevalutetheeffectofitspolicy.Therefor,lawshouldbemaketorealizethegoalofeconomy,whileeconomicanalysisconcernedshouldbealsoconcentratedonhowtoimprovinggreatlyitsefficiency.Thethoughtcanbefoundthoughallthepaper.
Inthefirstpartofthispaper,theemphasisismainlyputontheconceptandclassificationofsoftware.then,expoundindetailfromitsownangle.
Inthesecondpartofthispaper,accordingtothedegreeofsocialperil,softwareinfrigementactionsaredevidedintotwoclass.Amongthem,itwillfocusonthecopyrightinfrigementactionwhichalsobefurtherdevidedintoseveralclass,then,expoundindetailfromitsownaspect.
Inthethirdpartofthispaper,thispaperwilladequatelyexpoundthecauseofcopyrightinfrigementfromthreeaspectswhicharerespectivlyconsumerconduct、governmentstrategyandsoftwaremanufacturer.
Inthelastpartofthispaper,somesolutionsandideasarebroughtaccordingtoaboveanalysis.
Keywords:
softwareinfrigementaction,monopolycompetition,economicanalysis,lawthoughtforsoftwareinfrigement
第一章计算机软件概述
1990年通过的《著作权法》及其实施条例,以及2001年重新修订的《著作权法》及其实施条例都把计算机软件作为作品的一种,同时考虑到计算机软件的特殊性,国务院根据《著作权法》的授权还制定发布了《计算机软件保护条例》,作为著作权法的配套法规,从而使中国成为世界上为数不多的明确将计算机软件作为著作权法保护客体的国家之一。
一、计算机软件的概念
对于计算机软件的概念,世界上尚无统一的定义。
其中世界知识
产权组织在发表的《保护计算机软件示范法条》中把计算机软件分为“计算机程序、程序说明和程序使用辅助材料”。
“计算机程序”是指以文字、代码、图解或其他任何形式表达的一组指令,在与计算机可读介质合为一体后,能够使计算机具有信息处理能力,完成或实现具体任务或结果。
“程序说明”是指用文字、图解或其他方式对计算机程序中的指令所做的足够详细的、足够完整的说明、解释。
“程序使用辅助材料”是指除了程序、程序说明以外的,用以帮助理解和实施有关程序的其他辅助材料。
我国现行的《计算机软件保护条例》对计算机软件的定义是:
计算机软件是指计算机程序及其有关文档。
计算机程序是指为了得到某种结果而可以由计算机等具有信息处理能力的装置执行的代码化指令系列,或者可以被自动转换成代码化指令序列的符号化指令序列或者符号化语句序列。
同一计算机程序的源程序和目标程序为同一作品。
文档是指用自然语言或者形式化语言所编写的文字资料和图表,用来描述程序的内容、组成、设计、功能规格、开发情况、测试结果及其使用方法。
如程序设计说明书、流程图、用户手册等。
我国对计算机软件的定义在原则上与知识产权组织的定义大体一致,只是结合了我国自身在软件开发中的实际情况和国际普遍采纳的意见稍做修改,使之更加准确。
二、计算机软件的分类
计算机软件可分为许多类型,从软件的法律状态、传播方式、使
用方式可以把软件分为公共软件和专有软件两大类,而专有软件又可分为自由软件、共享软件、商业软件等几类。
公共软件包括两种软件:
一种是放弃著作权保护的软件,是指著作权人明确声明允许他人自由使用的软件,包括将其用于他人拥有著作权的软件产品中出售。
另一种是丧失著作权保护的软件,如已经超过著作权保护期的软件。
自由软件:
狭义的自由软件是一种受到著作权法保护的软件,著作权所有人对其享有著作权。
广义的自由软件是一种由自由软件基金会所提倡的软件类型,其目的在于推进享有著作权的软件为非商业目的自由使用。
共享软件:
是一种受著作权法保护的商业软件,其特点是先试后买,用户可以先免费试用,如果想继续使用就必须向所有人交费。
商业软件:
就是厂商出于商业目的所出售的软件产品,受著作权的保护。
由于公共软件已不受著作权法保护,所以对其不存在侵权问题,因此,本文侵犯计算机软件的行为客体只能是专有软件。
第二章、侵犯计算机软件行为的类型
一、侵犯计算机软件行为的具体表现
侵犯计算机软件的行为根据其所产生的社会危害性的程度可以分为两类:
(一)应当承担民事责任的侵犯计算机软件行为
a)未经软件著作权人许可,发表或者登记其软件的,此种行为侵害的是软件著作权人的发表权。
b)未经合作者许可,将与他人合作开发的软件作为自己单独完成的软件发表或者登记的,该侵权行为的客体是合作著作权人的发表权、署名权。
c)在他人软件上署名或者更改他人软件上的署名的,这种行为侵害了他人的署名权。
d)未经软件著作权人许可,修改、翻译其软件的,修改软件是著作权人的一项人身权,翻译权是一项财产权。
e)其他侵犯软件著作权的行为。
(二)应当承担民事责任、行政责任甚至刑事责任的侵犯计算机软件的行为
a)复制或者部分复制著作权人的软件的。
b)向公众发行、出租、通过信息网络传播著作权人的软件的。
c)故意避开或者破坏著作权人为保护其著作权而采取的技术措施。
d)故意删除或者改变软件权利管理电子信息的。
e)转让或者许可他人行使著作权人的软件著作权的。
这类行为不仅侵害了权利人的个人利益,还侵害了公共利益,其社会危害性要比只承担民事责任的侵犯计算机软件的行为的社会危害性大,所以根据具体情况还责令行为人同时承担行政责任以至刑事责任。
二、计算机软件盗版行为
在以上的计算机软件侵权中,尤以盗版行为最为严重,本文中的
侵权经济分析也主要以这种侵权为主,因此在这里特意对软件盗版行为进行重点分析。
软件盗版行为是指没有法律依据或者XX,对软件进行复制的行为。
根据盗版行为发生的场合和盗版方式的不同,可以把软件盗版行为归为五种不同的类型。
(一)非法制造和销售著作权人的软件。
非法制造和销售著作权人软件的行为是最大量、危害最大的盗版行为,是其他盗版行为发生的渊源。
这种行为利用正版产品的质量和信誉获得巨大利益,直接掠夺正版厂商市场份额和利润。
这种盗版行为也正是本文中将要作为重点分析的,后续章节中的经济分析也是围绕着这种侵权行为而进行的。
(二)企业盗版行为。
企业盗版行为通常是企业XX将一个软件程序拷贝至企业内部全部或部分计算机上,或将某合法软件置于服务器上让超过许可数量的用户使用。
该行为的特点:
第一,侵权行为人具有明显的故意,是主动地非法在其内部计算机系统中使用软件。
第二,被复制的软件或扩大用户使用量的软件往往是合法的,但也可能是购买的计算机中预装有非法软件。
(三)硬盘非法预装。
硬盘非法预装往往是指计算机硬件制造商或经销商未经软件著作权人授权将其预装在计算机硬盘上,并将其免费提供给用户,以吸引用户购买计算机。
硬盘预装盗版还可能被转变为其他形式的存储介质预装盗版。
硬盘非法预装不仅侵害了软件著作权人的利益,在某种程度上也侵害了消费者权利。
(四)光盘盗版。
就是指将多个计算机程序复制到一张光盘上,并以比正版软件价格低的多的价格出售整张光盘。
(五)互联网盗版。
互联网盗版是指盗版者在因特网的站点上发布广告,出售假冒软件或汇编软件或允许下载软件产品。
互联网盗版不仅侵害了软件生产商的利益,而且也阻碍了互联网经济和电子商务的发展。
三、计算机软件盗版行为的危害性
计算机软件盗版行为的危害性表现为:
(一)对软件开发经营者和软件产业的危害
盗版软件的最大受害者是正版软件的开发经营者。
盗版软件的存在,严重影响了正版软件的销售,影响了正版软件开发者投资的收回,威胁着企业的生存,同时盗版软件没有技术保障,无法有效的使用,使整个软件不能正常运行,也阻碍了软件质量的进一步的提高,进而威胁着整个软件产业的发展。
(二)对盗版使用者的危害
盗版软件的使用者虽然从盗版软件低廉的价格中获得一定的好处,但同时也是盗版软件的受害者。
1.购买或使用非法软件将不会得到正版软件制造商提供的技术支援、文挡、保证书和软件的升级,得不到合理的售后服务。
出现的损失也无法获得补偿。
2.用户使用盗版软件容易传播计算机病毒,破坏网络系统的资料和数据甚至是硬件设施。
3.如果盗版软件的使用者是具有营利目的的企业,还可能引发侵犯著作权纠纷,从而被追究法律责任。
4.盗版会使合法的软件产品减少,可供消费者选择的余地也在减少,最终受害的是广大的消费者。
(三)对国家和社会的危害
盗版软件不仅会损害正版软件开发经营者和使用者个体的
合法利益,而且会损害公共利益,对国家和社会造成危害。
1.盗版会造成就业机会的减少和税收流失。
因为盗版破坏了正版软件的正常经营,使其得不到合理的发展,这必然会影响软件产业的工人的就业率。
盗版者为了自己谋取私利,将会给国家损失本来对正版软件厂商征收的税收。
2.内容不健康的软件,还会对青少年成长和社会风气造成危害。
有的盗版软件充斥色情、暴力等内容,对公众尤其是青少年的身心健康造成很大的威胁,对社会风气产生不良的影响。
第3章、基于计算机软件盗版行为的经济分析
一、基于消费者角度的软件盗版行为的经济分析
1.不考虑正版软件与盗版软件的质量与服务差异
图3-1消费者的理性选择
我们首先对正版软件与盗版软件的质量及服务差异不作考虑。
这样,正版软件与盗版软件构成了一个完全竞争市场。
消费者购买盗版品,从根本原因上看在于这种选择能够给他带来更大效用,二者的唯一差别在于价格,即正版品的价格高于盗版品的价格。
对于正常商品而言,价格降低的替代效应使该商品购买量增加,同时收入效应也会使得该商品的消费量增加。
也就是说,在消费者的购买预算不变的条件下,对消费者来说,使用盗版品X的总效用比使用正版品X的总效用大(图3-1),即等效用曲线由U1上升为U2,消费者可由原来的消费X1单位的X转而消费X2单位的X。
这时,市场中只会存在购买盗版品的消费者。
2.考虑正版软件与盗版软件的质量及服务差异
假设市场中只有一个垄断的软件公司,它向整个市场提供一种软件。
市场中存在两类消费者:
一类消费者是风险厌恶者,需要从软件公司为其提供的支持服务中获得额外效用。
他们担心因非法使用软件而被起诉。
另一类消费者是“支持无关的”,他们不需要从软件公司所提供的支持服务中获得额外的效用。
前提假设1:
消费者分为两类,一类需要正版软件的附带服务,即为支持导向型消费者。
另一类不需要,即为支持无关型消费者。
两类消费者都面临三个选择:
①买正版软件;②买盗版软件;③不买任何软件。
前提假设2:
盗版软件价格为0(相对正版软件的价格而言),即消费者不必付钱,但无法获得正版软件的服务。
本文完全是从消费者的经济利益角度分析厂商的最优行为,排除一小部分追求产品质量的消费者类型。
我们得到第一类消费者(支持导向型)和第二类消费者(支持无关型)的效用函数如下:
ε-P1买正版
第一类消费者效用函数U1=-P2买盗版(3.1)
0不使用任何
-P1买正版
第二类消费者效用函数U2=-P2买盗版(3.2)
0不使用任何
p1:
是垄断软件厂商制定的软件价格;
P2:
是盗版软件的价格
ε:
正版软件支持服务给使用者带来的单位额外效用(设ε>0);
从(3.1)和(3.2)可推导出;
1:
如果P1≤ε+P2,即正版软件价格不超过软件公司为其合法用户所提供的支持服务的价值,支持导向型消费者会偏好选择购买软件而不是盗用软件。
反之当P1>ε+P2,消费者的支出(即购买正版软件价格)超过带来的价值。
此时,消费者会选择盗版软件。
2:
支持无关型消费者一般不会购买正版软件,他们或盗用软件或根本不使用软件。
因为在正版软件没有防复制保护的情况下,盗版软件很容易产生搭便车的效果,使盗版软件的价格远远小于正版软件价格。
而对于支持无关型消费者来说,正版软件带来的支持服务他们并不太需要,所以相对来说他们要不盗用软件要不根本不使用软件
二、基于软件厂商角度的软件盗版行为的经济分析
正版软件生产商的定价主要取决于其成本和收益情况。
软件厂商的收益是从消费者购买或使用软件产品中获得的款项,包括出卖技术、卖出软件拷贝、技术转让等等,其中收益是随着公司卖出软件产品数量的增加和价格的上升而不断增加的;正版产品的成本由多种因素构成。
第一,正版产品的研制开发需要投入大量的人力、物力和财力,这种投入通常是十分高昂的;第二,正版产品如果涉及他人的著作权,还必须支付一定的著作权使用费;第三,正版产品投放市场前需要进行市场预测,其费用由正版生产者承担;第四,正版生产者需支付售后服务的费用,而这种费用有时十分巨大;第五,正版生产者须向国家纳税。
这种种因素引起的投入都必须摊算在正版产品中收回,而盗版产品的成本却不含上述任何一种费用,因而,即使正版产品的价格降到接近成本,仍然比盗版价格高许多,就造成了厂商的价格不可能太低。
但这只是正版高价格的原因之一,此外,软件市场并不是完全竞争性的,而是具有某种垄断性的竞争市场,厂商对价格有一定的控制。
另外生产者都是以追求利润最大化为目的的,且在知识产权法、专利法、著作权等法律法规的保护下,厂商对某项技术具有专利权,也就是造成了他对这项技术的垄断,从而使它的产品差别于其他产品,自然它就有对这项技术定价的权利并且它必然要追求垄断利润,这也是他不愿降低价格的原因。
同时也正是正版软件价格居高不下的另外一个主要原因。
如图3-3所示:
由于垄断厂商具有一定的市场势力,因此它面临的是一条向右下方倾斜的需求曲线,垄断厂商通过边际收益等于边际成本的产量来实现利润最大化。
利润最大化的点是Q0和E。
从图中可以看出,由于垄断者具有某种市场势力,所以其制定的价格E远远高于边际成本。
正是以上原因造成了正版软件价格的居高不下。
那么对于软件开发商该如何来解决这一问题呢?
软件厂商要想抵制盗版的侵袭就必须在定价策略上做出相应的调整。
从经济学的角度看,在某些环境下垄断性的厂商放弃自己产品的单一价格政策也许会增加利润。
不能对所有的顾客都收取同样的价格,要给予不同的消费对象或市场制定不同的价格,这就是要采取歧视性的定价策略。
即正版软件产品可在保持现有高价销售的同时,对其他非生产性购买者(如学生和纯个人爱好者)实行低价销售。
例如,对于那些支付意愿高的消费者(如公司、大企业或国家机关等)软件厂商可以提供高质量的售后服务,比如终生的技术支持和低价位的升级服务等;对于一般的消费者,也就是那些支付意愿低的消费者只享有质保而无其他售后服务等等。
根据消费者的地理位置、人口特征、收入状况以及顾客对产品的价值认同为每一顾客制定一种使利润最大化的价格,这就被称为“一级价格歧视”。
这就好像买盗版一样,要想获得升级只能再购买高版本的软件了。
这样做的结果是:
虽然厂商可以吸取所有的消费者剩余从而增加利润,但厂商所要担负的信息成本是很高的。
这样厂商就不得不衡量采取完全价格歧视的成本与收益比,如果这样做的收益是大于成本的那厂商就会接受这个策略。
实际上完全的一级价格歧视在现实中难以找到,但对于象软件市场这样一个垄断性竞争市场则三级价格歧视比较适用。
P1
P0
D2
MR2
D1
MR1
0Q1Q2Q
图 3-2
在三级价格歧视下,垄断对不同级别的消费者要价不同。
具有较低价格弹性的消费者将索取较高价格,具有较高价格弹性的消费者将索取较低价格,如图3-2所示,消费者1的价格弹性小于消费者2,这对消费者1的定价要高于消费者2,这里消费者1可以看成风险厌恶者,也就是说对正版软件有很大的依赖性,不愿为低廉的盗版产品去冒险,而消费者2则是风险爱好者,相对来说对盗版比较青睐。
商品销售的原则应该是让合适的商品以合适的价格送到合适的消费者手中。
这样可以同时在实现软件厂商的销售收入的显著增加和有效打击盗版的双重效果。
由此我们可以推断出实行价格歧视的目的是为了给支付意愿低的消费者也创造一个消费市场,这样做虽然会增加单位制造成本,但软件厂商也可能获利。
结果,生产成本最高的软件常常比生产成本最低的软件卖的便宜。
此外,价格歧视策略是否可行关键取决于商品的买主不能套利,所以厂商要制定相应的策略以防止套利行为的发生。
三、基于社会福利和政府作用角度的软件盗版行为的经济分析
从增加整个社会福利的角度出发,一方面盗版与垄断都会造成福利的损失或达不到最大化的水平。
但是在一定条件下也可以带来社会福利的增加并不是只能带来社会福利的损失。
因此政府要针对不同的情况和不同的条件来制定相应的决策,不能只片面的强调打击盗版和垄断,应该合理的利用有限的资源来增加整个社会的福利。
在通常情况下,垄断会造成社会福利的无谓损失。
从消费者角度来看,高价格使垄断是不合意的;但是,同时垄断者也从收取这种高价格中赚到了利润,从企业角度看,高价格使垄断极为合意。
如图3-3中其价格E远远高于平均成本的最低点,形成高额垄断利润,从而也造成图中ABC所表示的无谓损失。
由此可见随着垄断程度的增大,造成的无谓损失就越大。
其中垄断程度与社会福利的关系可以从图3-4中看出,在E点以前垄断程度较低,消费者剩余较大,同时由于有利于新技术的推广,
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