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万国专题讲座行政法
2012万国专题讲座——行政法
专题二十七行政法基本原则
考点导读
【高频考点】
1.比例原则
2.程序参与原则
3.信赖保护原则
【命题特点】
行政法的六个基本原则,都是依法行政原则的具体体现。
而依法行政原则,是法治原则在行政管理领域的体现。
故行政法基本原则与社会主义法治理念存在天然的、紧密的关系。
故既可以通过选择题形式加以考查,也可在论述题中进行考查。
案例索引
某镇是一个以造酒闻名的古镇,近年来,又发展起了一批生产白酒的企业。
为了打造“中国第一酒镇”的品牌,促进旅游业和造酒业的发展,该镇政府决定,把环茅南路建成“白酒品牌展示一条街”,并要求街上所有商铺都必须卖当地产的白酒,不卖酒的商铺则要立即搬走。
4月26日,镇政府派出工作人员到各家商铺了解情况。
而商户们没想到,5月1日镇政府就正式下发了搬迁通知,要求。
5月3日完成搬迁。
许多商户没有按时搬迁。
于是,镇政府派出了由城管、公安、工商等部门组成的联合执法队,每天在街上巡查,阻止这些店铺正常营业。
执法队甚至动手搬走店铺里的货物。
许多商铺都被搬走了数量不等的货物。
商户们只好都关起大门,等到中午和晚上执法队下班以后,才敢偷偷开门营业。
记者:
政府在进行这样一个建设和搬迁的计划之前,有没有先征求群众的意见?
然后制定一个合理的补偿安置方案呢?
副镇长袁某:
补偿安置方案肯定是不可能,刚才我都说了,如果每一家提出来30万、50万怎么办?
政府哪里有资金来买这个单?
记者:
政府搞这样一个统一的规划建设,但是损失要让这些商户们承担,这样一个安排合理吗?
袁某:
(对商户)肯定暂时有一定的影响,相当于渡过难关嘛,我相信一年以后,这一块的问题不大。
记者:
被城管和公安扣留的商品是这些商户的合法财产,咱们这样做依据是什么呢?
袁某:
每一个经营户他们有自主权,但是也要符合我们地方的规划,规划出来以后,我建议你搬到那里去,这个并不违法。
政府现在是依法行政。
记者:
这样强行搬走公民的个人合法财产是依法行政吗?
袁某:
就是暂扣,这个措施就是希望对方配合我们的工作,不要因为个人利益影响整体利益。
记者:
那些商户的个人利益谁来保障呢?
袁某:
应该说一项行政行为实际上维护的是绝大部分人的利益,个别人肯定有影响,今后政府会想办法,帮群众渡过难关。
问题:
请对该事件中的镇政府的做法谈谈你的意见。
答题要求:
1.观点明确,逻辑严谨,说理充分,层次清晰,文字通畅;2.字数不少于500字。
知识点及实例
一、合法行政原则
这包括以下原则:
1.法保留,强调“无法不为”,即没有法律、法规、规章的规定,不得作出“侵益行政决定”(即影响相对人合法权益或增加相对人义务的行政决定);
2.法优先,强调“有法必依”,即实施行政管理,应依照法律、法规、规章进行。
【提醒注意】
合法行政是行政法的首要原则,其他原则可以理解为这一原则的延伸。
实行合法行政原则是行政活动区别于民事活动的主要标志。
二、合理行政原则
这包括以下原则:
1.实体公正,即行政机关应公道正派,维护正义和中立,不偏私;
2.实体公平,即行政机关应平等对待相对人,不歧视;
3.考虑相关因素,即行政机关应只考虑与法律、法规授予其特定职权之目的相关的各种因素,不得考虑与授权目的不相关的因素。
4.比例原则,这又包括以下子原则:
(1)适当性,即手段须能达成目的或至少有助于目的达成;
(2)必要性,即在有多种同样可达成目的之手段可供选择时,应选择侵害相对人权益最小的手段;
(3)衡量性,即手段不能给相对人权益带来超过目的之价值的侵害。
【提醒注意】
合理行政原则的主要含义是行政决定应当具有理性,属于实质行政法治的范畴,尤其适用于裁量行政行为。
【例27.1】下列选项中的条文分别授予有关行政机关特定行政职权。
合理行政原则适用于下列哪些选项所规定职权的行使?
A.因税务机关的责任,致使纳税人、扣缴义务人未缴或者少缴税款的,税务机关在三年内可以要求纳税人、扣缴义务人补缴税款
B.强买强卖商品,强迫他人提供服务或者强迫他人接受服务的,处五日以上十日以下拘留,并处二百元以上五百元以下罚款;情节较轻的,处五日以下拘留或者五百元以下罚款
C.律师因故意犯罪受到刑事处罚的,由省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门吊销其律师执业证书
D.非法印制、伪造、变造房屋权属证书或者登记证明,或者使用非法印制、伪造、变造的房屋权属证书或者登记证明的,由房屋登记机构予以收缴
三、程序正当原则
这包括以下原则:
1.程序公正,要求行政机关工作人员履行职责,与相对人存在利害关系时,应当回避。
2.程序公开,要求行政机关实施行政管理,除涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的外,应当公开。
3.程序参与,要求行政机关作出对相对人不利的行政决定的:
①在决定之前应当告知相对人,并给予其陈述和申辩的机会,其中重大事项,相对人依法要求听证的,应组织听证;②在决定中应说明理由;③在决定后应告知相对人享有复议申请或起诉的权利。
【例27.2】根据行政法基本原则,下列哪项说法正确?
A.行政机关作出对相对人不利的行政决定之后,应当给予相对人陈述和申辩的机会
B.行政机关作出行政决定后,应当告知相对人只享有申请行政复议的权利
C.对重大事项,相对人依法要求听证的,行政机关应当组织听证
D.行政机关行使自由裁量权,不必说明理由
四、高效便民原则
这包括以下原则:
1.高效,要求行政机关实施行政管理,应当遵守法定时限,积极履行法定职责,提高办事效率。
2.便民,要求行政机关实施行政管理,应当提供优质服务,方便相对人。
【例27.3】下列哪些选项的法律条文主要体现的是高效便民原则?
A.申请人申请行政复议,可以书面申请,也可以口头申请;口头申请的,行政复议机关应当当场记录申请人的基本情况、行政复议请求、申请行政复议的主要事实、理由和时间
B.行政许可的实施和结果,除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的外,应当公开
C.行政强制的设定和实施,应当依照法定的权限、范围、条件和程序
D.行政机关及其工作人员不得利用行政强制权为单位或者个人谋取利益
五、诚实守信原则
这包括以下原则:
1.诚信公开,要求行政机关公布的政府信息应全面、准确、真实。
2.信赖保护
(1)这要求非因法定事由并经法定程序,行政机关不得更改已生效的行政决定;因法定事由需更改的,应依法定权限和程序进行,并弥补相对人的损失。
(2)相对人的信赖利益值得保护,须符合下列条件:
①有已生效的行政决定作为信赖基础。
作为信赖基础的行政决定,应是授益型行政决定。
②有信赖的事实,即相对人因信赖该决定而采取行动。
③相对人对行政决定可能更改是善意且无过错的。
【提醒注意】
若有下列情形之一的,相对人对行政决定可能更改是恶意或有过失的:
①以不正当手段使行政机关作出行政决定的;②对重要事项提供不正确资料或进行不完整的陈述,使行政机关依据该资料或陈述作出行政决定的;③明知行政决定可能更改或因重大过失而不知道的。
(3)若符合上述条件,则行政决定不得被更改,以保护相对人的信赖利益。
但若不更改会给国家利益、公共利益造成重大损害的,应予更改,但应弥补相对人损失。
【例27.4】下列何种情况下应适用信赖保护原则?
A.因城市规划修改,市国土资源局收回甲公司6个月前通过拍卖获取的土地使用权
B.因事实认定错误,县质监局撤销对某企业罚款3万元的决定
C.为保护环境,县政府决定“关停并转”17家蓄电池生产企业
D.基于政策考虑,市政府决定关闭证照齐全的38家“小煤窑”
六、权责统一原则
这包括以下原则:
1.行政效能,要求行政机关依法履行经济、社会和文化事务管理职责,要由法律、法规赋予其相应的执法手段,实现职责与职权的统一。
2.行政责任,要求行政机关违法或者不当行使职权,应当依法承担法律责任,实现权力和责任的统一。
【例27.5】关于行政法基本原则,下列哪一说法是正确的?
A.“采用非强制手段可以达到行政管理目的的,不得设定和实施行政强制。
”这体现了合法行政原则
B.“制定规章,在赋予有关行政机关必要的职权的同时,应当规定其行使职权的条件、程序和应承担的责任。
”这体现了合理行政原则
C.“有关人民政府及其部门采取的应对突发事件的措施,应当与突发事件可能造成的社会危害的性质、程度和范围相适应;有多种措施可供选择的,应当选择有利于最大程度地保护公民、法人和其他组织权益的措施。
”这体现了程序正当原则
D.“行政机关公布的信息应当全面、准确、真实。
”这是诚实守信原则的要求之一
专题二十八实施行政管理的组织
考点导读
【高频考点】
1.国务院部门的设置决定权
2.地方政府部门的设置决定权
3.行政机关内设机构的设置决定权
【命题特点】
直接考查有关行政机构设置的法条,故应准确记忆,不要混淆。
知识点及实例
一、行政机关
行政机关,是指由国家依法设立,行使或协助行使行政职权,并具有法人资格的组织,包括①各级政府;②县级以上各级政府的部门;③地方政府的派出机关。
以下分析政府部门:
(一)国务院部门
国务院部门,根据职能分为:
1.国务院办公厅(协助国务院领导处理国务院日常工作),依国务院组织法设立;
2.国务院组织部门(包括国务院各部、委员会、中国人民银行和审计署,分别履行国务院基本的行政管理职能),其设置(包括设立、撤销或者合并),由国务院机构编制管理机关提出方案,经国务院常务会议讨论通过后,由国务院总理提请全国人大或其常委会决定;
【例28.1】下列有关国务院部门的说法哪项正确?
A.国务院可以不设立办公厅
B.国务院有权决定将铁道部并入交通运输部
C.全国人大有权根据中央军事委员会的提请撤销国防部
D.全国人大常委会根据国务院总理提请,有权决定将教育部与科学技术部合并为科技教育部
3.国务院直属机构(包括国家各总局、各总署以及国家知识产权局、国家旅游局、国家林业局、国家宗教事务局、国家统计局、国务院机关事务管理局、国家预防腐败局、国务院参事室,主管国务院的某项专门业务);
4.国务院办事机构(包括国务院侨办、国务院港澳办、国务院法制机构、国务院研究室,协助国务院总理办理专门事项);
5.国务院部委管理的国家局(主管特定业务,比如国家发改委管理的国家粮食局、国家能源局等)。
【提醒注意】
国务院直属机构、国务院办事机构和“国务院部委管理的国家局”的设置,均由国务院机构编制管理机关提出方案,报国务院决定。
【例28.2】下列哪些事项,可以由国务院决定?
A.将原中国民用航空总局调整为交通运输部管理的中国民用航空局
B.将国家环境保护总局调整为环境保护部
C.撤销国家预防腐败局,其职能划归监察部
D.将原国家知识产权局、国家新闻出版总署和国家工商总局下属的商标局撤销,组建新的国家知识产权局
(二)县级以上地方政府的部门
1.县级以上地方各级政府的部门,根据职能分为:
组成部门、直属机构、部门管理的机构等。
上下级政府设立的部门,业务未必“一一对口”。
2.县级以上地方各级政府部门的设置或变更规格、名称,由本级政府提出方案,经上一级政府机构编制管理机关审核后,报上一级政府批准;其中,设立、撤销或者合并,还应报本级人大常委会备案。
3.县级以上地方各级政府的部门原则上实行双重管理(即既受本级政府管理,也受上一级主管部门管理);例外为:
①中央垂直管理(即仅受上一级主管部门管理,如国税、海关、金融、外汇管理)和②省以下垂直管理(即省级实行双重管理,地、县级实行垂直管理,如国安、地税、工商、质检)。
【例28.3】下列有关地方政府部门的说法正确的有:
A.南京市人民政府将市人事局与劳保局合并,须经省机构编制管理委员会审核
B.南京市人民政府将市人事局与劳保局合并,须报南京市人大常委会备案
C.北京海关不仅受海关总署领导,还受北京市人民政府领导
D.北京市工商行政管理局海淀分局,还受北京市海淀区人民政府领导
二、行政机关的内设机构、派出机构、议事协调机构
(一)内设机构
1.行政机关在职能分解的基础上设立内设机构。
国务院部门设立司、处两级内设机构;其中,国务院部门管理的国家局,也可只设立处级内设机构。
2.国务院部门的司级内设机构的增设、撤销或者合并,经国务院机构编制管理机关审核方案,报国务院批准;国务院部门的处级内设机构的设置,由本部门自己决定,仅需按年度报国务院机构编制管理机关备案。
3.县级以上地方各级政府部门的内设机构的设置或者变更规格、名称,由该部门报本级政府机构编制管理机关审批。
【例28.4】下列关于内设机构的说法哪个选项正确?
A.国家人力资源和社会保障部可只设处级内设机构
B.国家财政部设立社会保障司,须经国务院批准
C.国家民政部民间组织管理局增设民办非企业单位管理处,须经国务院批准
D.某市司法局拟设立社区矫正科,须经该市人民政府批准
(二)派出机构
派出机构,是指由行政机关在一定区域内设立,代表该机关管理该区域内特定事务的机构,如公安派出所、工商所、税务所以及“管委会”(如开发区管理委员会)。
(三)议事协调机构
1.议事协调机构,比如禁毒委员会、学位委员会,负责组织协调跨部门工作;
2.县级以上各级政府,均可根据本级政府机构编制管理机关提出的方案,决定设立;
3.一般不单独设立办事机构,具体工作由有关部门承担;
4.不单独确定编制,所需要的编制由承担具体工作的部门解决。
【例28.5】国家能源委员会,属于国务院议事协调机构。
下列关于国家能源委员会的说法哪个选项正确?
A.国家能源委员会主管能源业务,行使行政管理职能
B.设立国家能源委员会必须由全国人大或其常委会决定
C.国家能源委员会由主任委员、副主任委员若干人和委员若干人组成,具有单独编制
D.在特殊或者紧急的情况下,经国务院同意,国家能源委员会可以规定临时性的行政管理措施
三、行政主体
(一)行政主体概述
行政主体,是指具有行政职权,以自己名义行使该职权,并对该职权行为独立承担法律责任的组织。
具有行政主体资格的组织包括:
①行政机关;②被授权的行政机构;③法律、法规授权的组织。
(二)行政机关
行政机关并不是在任何案件中都是行政主体。
行政机关只有以自己名义针对行政管理相对人行使行政职权时,才是行政主体。
在具体案件中,行政机关也可能是行政管理相对人,也可能是民事主体、犯罪主体。
(三)被授权的行政机构
行政机关设立的内设机构、派出机构、议事协调机构,不具有行政主体资格,除非获得法律、法规授权。
若它们未获得法律、法规授权,则它们实施行政管理所导致的法律责任由其设立机关承担;若它们获得法律、法规授权,则它们在法定授权范围内以自己名义实施行政管理所导致的法律责任由其自己承担。
【提醒注意】
《税收征收管理法》第74条授予税务所2000元以下罚款的行政处罚权;《治安管理处罚法》第91条授予公安派出所警告、500元以下罚款的行政处罚权;国务院《反倾销条例》、《反补贴条例》授予国务院关税税则委员会作出征收反倾销税、反补贴税决定等职权。
(四)法律、法规授权的组织
法律、法规授权的组织,是指根据法律、法规的规定,以自己的名义实施行政管理,并对该管理活动独立承担法律责任的事业单位、社会团体、国有企业等具有管理公共事务职能的组织。
法律、法规授权的组织实施行政管理,适用有关行政机关的规定。
【提醒注意】
实施行政管理的组织,除行政机关、行政机关设立的机构以及法律、法规授权的组织外,还包括受委托组织(即受行政机关委托实施行政管理的组织)。
受委托组织在实施受委托的行政管理事项时,类似于民事代理人,不具有行政主体资格:
①受委托组织在委托范围内,以委托行政机关名义实施行政管理;②委托行政机关对受委托组织实施行政管理的后果承担法律责任。
【例28.6】《注册会计师法》第9条第1款规定:
“参加注册会计师全国统一考试成绩合格,并从事审计业务工作二年以上的,可以向省、自治区、直辖市注册会计师协会申请注册。
”下列哪些说法正确?
A.注册会计师协会是社会团体
B.注册会计师协会是具有管理公共事务的职能的组织
C.省、自治区、直辖市注册会计师协会在办理会计师注册时,是法律授权的组织
D.省、自治区、直辖市注册会计师协会办理会计师注册,属于行使行政职权的行为
专题二十九行政机关公务员
考点导读
【高频考点】
1.处分种类
2.处分合并
3.任职回避
4.公务员申诉
【命题特点】
此类题目的选项一般严格对照相关法条设置,有“生搬硬造”之嫌,但考查角度一般比较细致,故考生必须准确熟悉相关法条。
案例索引
【案例索引一】
2005年8月7日13时13分,广东省梅州市兴宁市大兴煤矿发生特别重大透水事故,造成121人死亡,直接经济损失4725万元。
对此,有关机关对有关责任人员进行了处理。
其中,给予兴宁市市长曾某撤职处分。
请回答以下问题:
1.对曾某的处分决定机关是谁?
2.对曾某作出撤职处分决定之前,应当履行何种程序?
3.若曾某受到处分6月后,又因其他违纪行为受到记过处分,应如何处理?
4.哪个机关有权决定解除对曾某的处分?
【案例索引二】
华某在某市教育局担任执法检查科科长。
请回答以下问题:
1.华某岳母可否担任该局计划财务科科长?
2.若华某因受贿罪嫌疑被立案侦查的,华某可否辞去公职?
3.华某在执法检查中被他人殴打致残,该局可否辞退他?
4.华某可否担任某文化传播公司董事?
知识点及实例
一、惩戒(处分)
(一)处分种类
1.处分是追究公务员个人违法违纪责任的一种方式,但非唯一方式(判处刑罚、罢免、免职、责令辞去领导职务也是追责方式,且这些方式的运用不影响给予处分)。
2.对公务员的处分种类仅限于:
①警告;②记过;③记大过;④降级;⑤撤职;⑥开除(《公务员法》第56条,以下未注明条文出处的,均为该法条文)。
通报批评、降职、辞退等均非处分。
是否影响其现已经有的待遇
受处分期间待遇
受处分期间
警告
不影响其现有职务、级别和工资档次
不得晋升职务和级别
6个月
记过
不得晋升职务、级别和工资档次
12个月
记大过
18个月
降级
级别降低
24个月
撤职
撤去现职,同时按照规定降低级别
开除
自处分生效之日起,解除其与单位的人事关系,并终生不得再担任公务员
【例29.1】某市副市长甲某(其职务为副市长、级别为正厅级)被给予降级处分。
对此,下列哪些说法是正确的?
①
A.甲某仍可继续担任副市长一职
B.甲某的正厅级的级别应降低(例如降为副厅级)
C.甲某的工资档次应相应调低
D.在降级处分生效之日起的两年内,赵某的职务、级别以及工资档次都不能晋升
(二)行政处分的设定(《行政机关公务员处分条例》第2条)
1.行政处分的设定,即设定行政机关公务员处分事项,是指有权机关将行政机关公务员某种行为规定为应受处分的违法违纪行为,并同时规定对其制裁的处分幅度。
2.除法律、法规、规章以及国务院决定外,其它规范性文件一律不得设定行政机关公务员处分事项。
【提醒注意】
除监察部、人保部(即人力资源和社会保障部)外,国务院其他部门制定处①
(三)并处规则(《行政机关公务员处分条例》第10条)
行政机关公务员同时有两种以上需要给予处分的行为的,则存在类似于刑法上数罪并罚的问题。
但合并处分规则与数罪并罚规则有所不同。
1.决定前发现数个违法违纪行为
处分决定作出以前发现一公务员同时有数个违法违纪行为的,应当分别确定其处分,并按照以下规则确定应执行的处分及其处分期:
(1)吸收规则:
应当给予的处分种类不同的,执行其中最重的处分。
处分从轻到重的次序为:
警告、记过、记大过、降级、撤职、开除,其中警告最轻,开除最重。
(2)限制加重规则:
应当给予开除以外多个相同种类处分的,执行该处分,并在一个处分期以上、多个处分期之和以下,决定处分期;但处分期最长不得超过48个月。
【例29.2】县公安局副局长孙某因违反财经纪律被给予降级处分,同时又因玩忽职守被给予记过处分。
下列说法正确的是:
A.对孙某的处分期应执行24个月
B.对孙某的处分期应执行36个月
C.孙某受处分期间,若表现突出,可被晋升一档工资
D.孙某受处分期间,不得继续担任副局长职务
2.受处分期间受新处分
在受处分期间受到新的处分的,按照以下规则确定应执行的处分及其处分期:
(1)吸收规则:
新处分是开除处分的,执行该开除处分,原较轻处分不再执行。
(2)从重且并科规则:
新处分是开除以外的处分的,执行新、旧处分中最重的处分,处分期是原处分期尚未执行的期限与新处分期限之和;但处分期最长不得超过48个月。
【提醒注意】
在受处分期间受到新的处分,该“新的处分”既可以针对受处分期间新犯的违法违纪行为,也可以针对在受处分之前就已发生但在受处分期间才发现的违法违纪行为。
【例29.3】县公安局副局长孙某因违反财经纪律被给予撤职处分。
撤职处分执行6个月后,孙某又因玩忽职守被给予记大过处分。
下列说法正确的是:
A.应同时降低孙某的级别
B.对孙某的处分期还应执行18个月
C.对孙某的处分期还应执行36个月
D.解除对孙某的处分后,即应恢复其原职务
(四)处分决定机关(《行政机关公务员处分条例》第34-37条)
有权对行政机关公务员给予处分的机关主要分为两大类:
一是监察机关;二是任免机关,即有权任命并免除公务员的职务的机关。
但是,政府成员的职务,由本级人大或其常委会选举或者决定产生。
而人大及其常委会是国家权力机关,而行政处分权属于行政职权,不宜由人大及其常委会直接行使。
因此,对政府成员的处分机关分别为:
1.对国务院组成人员给予处分,由国务院决定;
2.对地方各级人民政府领导人员(比如县长、副县长)给予处分,由上一级人民政府决定;
3.对县级以上地方各级人民政府工作部门正职领导人员(比如县文化局局长)给予处分,由本级人民政府决定。
【提醒注意】
县级以上地方各级政府组成部门副职领导人员(比如县文化局副局长),由本级政府任命,故也由本级政府决定处分。
【例29.4】某市监察局经调查,认定该市教育局局长魏某在出国考查期间有严重违纪行为。
关于对该教育局局长的处分,下列哪个说法正确?
A.市教育局有权决定给予魏某处分
B.市政府有权决定给予魏某处分
C.省教育厅有权决定给予魏某处分
D.若需给予魏某撤职或开除的,应当由市人大常委会作出处分决定
(五)处分程序
对行政机关公务员的处分程序,大体分为:
1.初步调查;2.立案;3.进一步调查;4.听取陈述和申辩;5.讨论决定和;6.通知六大步骤(《行政机关公务员处分条例》第39条)。
1.初步调查与立案
(1)不管是“初步调查”,还是“立案”,均须由处分决定机关负责人同意;
(2)公务员因违法违纪被立案调查,不宜继续履行职责的,可以决定暂停其履行职务;
(3)被调查的公务员在违法违纪案件立案调查期间,不得交流、出境、辞去公职或者办理退休手续。
2.讨论决定与通知
(1)无论给予处分,还是免予处分、撤销案件,均须由处分决定机关领导成员集体讨论决定;
(2)应自批准立案之日起6个月内作出决定,案情复杂或遇有其他特殊情形的,办
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