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商业地产投资法律分析
商业地产投资法律分析
一、商业地产经营模式、法律关系及实例
二、产权式酒店涉及的法律关系
三、投资风险及防范
四、结尾
产权式酒店,起源于上世纪70年代的欧美国家,开发商将将每间客房分割成独立产权出售给投资者,投资者像购买住房一样投资置业,将客房托付给专门酒店治理公司经营分取投资回报,同时还可获得酒店赠送的一定期限的免费入住权,是一种投资与休闲度假相结合的旅行房产新模式。
作为一种房产投资模式,正确面对产权式酒店的利弊、慎重投资、规避风险是最重要的。
以下,我们简单分析投资产权式酒店的一些相关法律问题,以供宽敞投资者在投资类似的项目时进行分析参考。
第一部分:
商业地产模式、法律关系及实例
商业地产具有“总价高、利润率及开发风险较高、投资回收期长”等特点,有能力全额购买商业地产的投资者实在少而甚少;即使有能力购买,理性的投资者也不愿将大笔资金积压在投资回收期如此漫长的项目上。
这使得开发商在开发商业地产时不免会面临两难局面,一难是开发的商业地产用于整体出售时难找到买家,开发资金无法回笼;二难是自己经营时,不得不由于投资回收期过长而承担庞大的资金压力,无法尽快回收资金投入其他项目的开发,阻碍整体运作。
开发商为了吸引投资者投资、将所开发的商业房地产顺利销售出去,便在开发经营模式上有所创新,“分割出售”、“售后返租”、“地产开发与商业运作同步并存”等开发经营模式应运而生。
一、分割出租
开发商将商业房地产作统一规划,将商业地产分割,以长期出租方式招租。
因为缺少统一的规划和有序的经营治理,这种方式往往会产生招商不成功、商业地产无商业利润产生的风险,最后将变为开发商将商业地产出租后又以返租方式招商经营的情形。
开发商与投资者之间建立的是租赁关系,以有托付经营或回租关系。
在我们代理的实际案件中,位于杭州市火车东站的杭州“东方商城”在开发初期采纳的就采纳将商城分割进行长期出租、一次性支付租金的模式回收资金,但该市场一直没有兴盛,开发商引进美家居开办家居市场后,虽有所改善,但与新时代市场、佳好佳市场等的火爆程度相比,仍无法相比。
假如开发商无收益、资金缺少,投资者的投资面临的风险专门大,纠纷将会不断产生。
二、分割出售
“分割出售”作为商业地产开发经营的一种模式,在让开发商快速回笼资金、减轻开发公司财务压力的同时,假如缺乏整体的规划、有效的治理,往往会为日后的经营种下了“不治之症”。
商业地产一旦被分割出售,就意味着一个完整的商业设施在所有权和经营权上都被完全分割,失去了它的整体性,这就会给日后的商业经营埋下隐患。
一个不具有整体性或经营格局紊乱的商场是可不能有好的效益的,会酿成主力店不进,品牌店不跟,最后成为街头“大排档”的结局,实际回报与预期收益相差甚远。
开发商与投资者是房屋买卖关系,往往会产生租赁或托付经营的关系。
“分割出售”模式开发经营的一个典型案例确实是涌金广场。
2001年9月16日,涌金广场购物中心开业,2002年6月宣布停业,营业时刻不足10个月。
2002年7月“广州白马”相中涌金广场,由于业主签约率低,8月31日退出涌金广场的租赁经营。
由于投资者各有各的方法,经营治理公司专门难进行统一管、统一经营的局面。
目前,据一些媒体消息,涌金广场又要复出办一个时尚的服装市场,实行市场化运作、商场化治理,已进入招商时期,估量不出意外在国庆前可开业。
涌金广场能够有望复出,其中重要的一个因素是近300名业主的心开始“齐”了,能进行综合考虑、整体布局。
三、售后返租
“分割出售”模式使完整的商业设施在所有权和经营权上被完全分割。
为了补偿该模式的不足,解决商业地产经营中可能显现的问题,开发商提出在商业地产售出之后统一返租、统一招商经营,这确实是所谓的“售后返租”模式。
售后返租有多种形式,包括返租回报、带租约销售、利润共享、保底分红等,宗旨是“以先销售后返租,同时给予一定比例租金回报的方式”吸引买家入场。
同时,因为售后返租必须附着于租赁行为,因此一样显现在商铺、写字楼、商用住宅(如酒店式公寓、商住楼)等的销售过程中。
据相关媒体报道,杭州的西湖时代广场是采纳“售后返租”这种商业地产开发经营模式的。
西湖时代广场位于西子湖畔,总建筑面积2万平方米,由开发公司采纳“售后返租”模式开发经营。
开发商在销售时将整个商场分割销售给众多投资者,再从各位业主手中将商铺统一租回,开业之初托付了杭州大厦输出品牌经营治理,西湖时代广场对投资者承诺的年回报率为9%,返租期为8年。
四、建设与经营同期进行的“地产开发与商业运作同步并存模式”
“地产开发与商业运作并存”的经营模式是商业地产开发经营中一种较新的模式,房地产商在开发商业地产之前,就先与知名商业企业结成战略联盟,房地产商在受让土地后、规划前,充分考虑项目商圈的市场需求,并与其相适应的一家或若干家商业企业确定合作关系,在开发过程中,让这些商业企业参与相关的工作,最终使整个开发经营在投资估算、商圈分析、市场定位、业态组合、经营收益与风险操纵等多方面更合理、更科学。
与先建设后招商的传统模式相比,这种模式具有多种优点,即能吸引投资者的关注和购买信心,又能较大程度地保证该地产的商业增值空间,更适应变化中的市场环境。
位于文三路108号的“西溪数码港”就有点类似与该种模式,开发商将整个商场分割销售给众多投资者,同时签订将所购商铺统一返租给品牌数码企业经营数码市场的租赁协议,约定租期、租金等条款,房产开发与商业筹划一起进行,在商圈定位、市场分析、业态组合上达到比较好的成效。
产权式酒店有些类似于该种经营模式。
五、专业担保公司介入投资性房产领域
对酒店经营模式不甚了解的投资者在产权式酒店投资过程中,前期不调查酒店开发商是否确实具有经营和担保实力,后期也不调查酒店的治理集团是否确实具有治理能力,只要看到高回报就匆匆购买,差不多显现了一些投资风险的实例。
产权式酒店的投资风险,让越来越多的投资者开始意识到产权式酒店并非只赚不赔的“黄金屋”,为此,显现了产权式酒店为房产投资人加上一道“保险”——引入专业担保的这种销售模式,专业担保公司介入投资性房产领域,为投资者的收益提供一定条件的担保。
第二部分、产权式酒店涉及的法律关系
产权式酒店要紧涉有二个法律关系,一是开发商与投资者之间的房屋买卖合同法律关系,二是投资者与商业企业之间的房屋租赁合同法律关系(也有的是托付经营合同关系等)。
因此,还不排除有其他如担保、抵押等法律关系。
(一)房屋买卖合同法律关系。
投资者第一与开发商签订房屋买卖合同,买方要紧负有付款的义务、卖方要紧负有交付符合约定的房产的义务,一定要注意产权清晰,拿到产权证,还要拥有对所购房屋的独立处置权。
这与商品房买卖是相同的,购买前要审查开发商的主体资格(如营业执照)、审查房屋销售文件(如预售许可证、规划许可证等)及房地产权属证(如土地使用权证,土地用途、出让年限等)等;决定购买后,认真认真地签署《商品房买卖合同》,专门注意房屋情形(如面积、结构、装修标准及配套设施、绿化等)、交付时刻、权证办理、违约责任约定的条款。
(二)房屋租赁合同法律关系。
投资者与酒店治理公司签订房屋租赁合同,将房屋出租给酒店治理公司,依照实际情形就以下事项如租赁期限、租金及起算和支付时刻、装修及租期满后的处分、物业治理、违约责任等进行约定。
租金运算和支付时刻、单方终止合同的违约责任是专门要约定明确的,以防止承租人不承租而显现难以统一经营、难以收回投资回报的不利情形。
(三)担保法律关系
产权式酒店存在投资风险,开发商为增强吸引力,为房产投资人加上一道“保险”——引入专业担保即专业担保公司介入投资性房产领域,为投资者的收益提供一定条件的担保。
担保公司以专业的特长要对这一项目进行严格的考察和评判,如酒店经营效益、客房入住率、旅行资源的丰富程度,每年度收取一定的担保费用,以及一定的抵押实物,为酒店治理公司向投资者提供担保。
投资者(权益人)在与开发商(被保证人)签订购买合同后,能够得到一份由担保公司(保证人)出具的担保函以保证权益。
在保证期间,若权益人回报率低于承诺时,权益人有权依据担保函在保证期间和保证范畴内要求保证人承担保证责任,并支付现金赔偿。
为酒店治理公司履约进行监督、担保,以及无法履约时的代付赔偿。
保证担保关系使原先简单的两方关系变成了三方关系,成为一种“金三角关系”,使三方在某个目的上是一致的。
由担保公司通过对投资产权酒店的购房者进行风险担保,可在一定程度减少购房者的投资风险。
(四)回购法律关系
有些开发商为排除投资者的投资顾虑,在销售时承诺投资者购房后满三年的,能够以原购买价将所购房屋出售给开发商,开发商保证回购,这事实上在双方间形成的是一种附期限符条件的合同关系。
附期限是指投资者购房满三年后,附条件是指原价格出售,在符合这二个条件的情形下,只要投资者要求履行该约定,开发商将无条件按原出售价回购投资者所有的房屋。
依《民法通则》、《合同法》的相关规定,只要所符条件不违反法律、行政法规定的强制性规定,应属合法有效。
在条件成立时,一方能够要求另一方履行合同义务。
回购涉及到时刻、条件、价格、税费承担、违约责任等内容,需通过合同加以明确约定。
执行这种回购约定时,开发商的实力、经营状况就显得比较重要。
(五)期房转让法律关系
有些投资者与开发商签订购房合同后,在房地产权证未办出之前,因各种各样的缘故将所购房屋进行出售,这属于期房转让。
《都市房地产治理法》第四十五条规定“商品房预售的,商品房预购人将购买的未竣工的预售商品房再行转让的问题,由国务院规定”,而国务院未出台具体规定,从该法看预售房是能够再转让的,但实际上在出卖方取得房地产权证之前进行的预售商品房转让是合同(权益义务)的转让,而非商品房的转让。
取得预售许可证后的期房转让实为权益转让,分为两种情形:
一种是预定权转让,转让性质属于预定合同的转让,按《合同法》规定应征得开发商同意;另一种是期权转让,即预售合同签署并登记备案后的期房转让,1、已付清房款的期房,转让不需要通过开发商同意;有按揭的情形下须经按揭银行同意2、没有付清房款的,转让需经开发商同意。
关于预售商品房转让问题,不同都市有一些不同的地点性规定,像上海就规定“预购人购买的预售商品住房应当在竣工并取得房地产权证后进行转让,并按规定办理房地产转移登记;在取得房地产权证前,房地产登记机构不予办理预售商品住房转让的预告登记”,因此进行期房转让需具体问题具体处理,通过不同的法律措施保证合同当事人的利益。
假如确是房子不想要而原价转让,也可与开发商协商办理商品房预售合同终止手续、到房地产交易中心注销预售合同备案登记,与贷款银行办理终止贷款合同手续、注销抵押登记,手续办完后新受让方可直截了当与开发商签订商品房预售合同,办理预售合同备案,但终止预售合同通常要承担一定的违约责任,还涉及到能否办理“转按揭”手续、缴纳相关税费、合同登记备案手续等。
还有一些购房者为了规避相关规定,在期房转让过程中,买卖双方一样在合同中约定,买方在签署合同或卖方交付房屋时支付房屋的首付款,在卖方办理出房地产权证(小产证)后,双方办理房地产权益过户手续,但此种转让中卖方往往会因房价大幅上涨而违约另行出售,需通过合同(如签订附条件合同、加强违约责任约定等方式)加以严格约束,保证合同当事人的利益。
(六)物业治理法律关系
产权式酒店的物业治理不同于一样的住宅,因为有酒店治理公司的经营,无需另行聘请物业治理公司治理,但并非与物业治理无任何关系。
业主依旧有必要成立一个业委会或类似的机构,保管物业方面的资料(如竣工总平面图、设施设备的技术资料等)、治理专项修理基金等。
还能够在与酒店治理公司的租赁合同到期后,及时进行续约或统一意见另行招商。
此外,还有按揭贷款时的抵押借款合同关系、进行二手房转让时的房屋买卖合同关系等法律关系。
第三部分:
投资风险及防范
由于产权式酒店具有相关于一般房地产的专门性,国家尚无产权式酒店行业专门法规,终端投资者(业主)的权益确定与权益爱护问题是受人关注的问题,当前可资用于产权式酒店纠纷的法律要紧有合同法、商品房销售治理方法、都市商品房预售治理方法、民法通则、担保法等法律法规及有关司法说明。
投资风险产生在合同(购房、租房、担保等)的履行、按揭贷款的落实、产权的落实和产权证的办理、权益享受等环节。
如下就部分投资风险及法律防范举例说明:
一、购房权益保证
从房地产广告、签订认购书、签订房屋买卖格式合同与补充协议、办理按揭贷款,到房屋交付、面积差异、设计变更、房屋质量、装修、产权证办理,投资者可通过认真阅读房屋买卖合同、审查开发商证件、向律师等专业人士咨询等途径,以合同形式进行防范。
选择产权式酒店作为其投资方式时,开发商建筑那个项目的最终规划用途、性质是酒店,对投资者来说就存在一定的风险,土地使用性质和年限(如商业、旅行、娱乐用地四十年;综合或者其他用地五十年)、规划是否符合条件?
今后酒店的产权能否分割?
能否划分使用?
能否拥有完整的处分权?
是需要关怀的问题,产权证能否办理也就成为问题的焦点所在了。
投资者可向房地产治理部门进行前期的了解,审查开发商销售房屋的必要证件、资料,并在合同中作明确的关于产权办理方面的约定(如时刻、权益、违约责任等)。
二、收益权的保证
一是投资者的受益权如何保证,即如何保证自己获得开发商或酒店治理公司允诺的回报。
投资者最好是选择那些有实力的开发商,比如上市公司、国有大中型企业等,或者选择那些有社会担保的开发商,总之要选择那些有保证的开发商,以分散投资者的风险,从而保证项目的正常运作并最终让投资者得到回报,而不能仅仅听信开发商的口头允诺。
同时,投资者一定要与开发商或酒店治理公司签订正式的合同,有担保的话要签好担保合同,即使发生纠纷时投资者也可方便追究开发商的违约责任。
二是要保证投资者自己的使用权益。
因为产权式酒店对投资者来说,每年都有一段时刻的免费居住权,但如何保证这段时刻能够获得有时刻的可能确实是一个问题。
比如,在你想享受免费居住时,假如治理方以无空房为由来拒绝如何办?
因此,投资者在与开发商签订合约的时候,要明确说明。
三、物业运营费用
投资者还要与开发商或酒店治理公司在合同中明确约定,在交由酒店治理的过程中,酒店物业的治理、运营、修理成本该由谁来负担?
如若合同不明确,今后会给投资者带来一笔繁重的负担。
四、商业风险考虑
产权式酒店的房地产开发商在受让土地后、规划前,因商业定位明确,会充分考虑项目商圈的市场需求,并与合适的商业企业确定合作关系,使整个开发经营在投资估算、商圈分析、市场定位、业态组合、经营收益与风险操纵等多方面更合理、科学。
相对而言,风险会小一些,但投资者仍应理性分析、尽量减少投资风险。
投资者也可对项目所在区域的都市规划、人口分布、公路建设、公共交通等,区域内人口规模及特点、消费者的流淌性、经济情形、竞争对手、交通便利程度、消费特点、地点法规等多个因素进行一些调查和分析。
同时,酒店经营商的知名度和治理体会会带来酒店经营的稳固性和规范性,确保该商业项目的收益。
在有担保的情形,这些风险会相对小一些。
在投资者投资产权式酒店的过程中,如遇到纠纷,可采取与开发商或酒店治理公司协商、向相关治理部门投诉及起诉的方式来爱护自己的权益。
在显现问题的时候,投资者能够把开发商是否存在欺诈行为作为第一考虑的第一要素,因为假如开发商存在欺诈行为,追究其责任也就会专门明确了。
但假如开发商不存在欺诈行为,投资者就要看开发商是否存在违约行为,而违约的界定也需要投资者与开发商有正式的合同为依据,只有如此,解决起来才能顺利一些,否则,如此的问题要么会受到一些部门的相互推诿,要么就陷入旷日持久的官司中。
第四部分:
结尾
面对开发商宣传的“第二代产权酒店”、“第三种储蓄模式”等,投资产权式酒店不能只顾高额回报而忽视风险,认真调查分析、认真签好合同、虚心进行咨询,也许是最好的投资保证。
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