fidic合同风险分配.pptx
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L/O/G/O一周总结一周总结毕爱敏毕爱敏ContentsContents遗留问题遗留问题合同风险分担合同风险分担1211、遗遗留留留留问题问题问题一不同的私法管辖区问题二纽约公约问题三近因原则、远因原则问题四BIM案例问题五败诉方问题一:
不同的私法管辖区问题一:
不同的私法管辖区问题一:
不同的私法管辖区问题一:
不同的私法管辖区v司法管辖区的明确司法管辖区的明确合同适用的法律、程序适用的法律、争端实体适用的法律;程序的内涵包括证据的范围、法院协助以及某些情况下的限制性原则等;对于程序,仲裁是受仲裁举行地的司法当局的法律所管辖;问题一:
不同的私法管辖区问题一:
不同的私法管辖区问题一:
不同的私法管辖区问题一:
不同的私法管辖区v案例:
案例:
在丹麦公司一案中,当事人双方在合同中明确约定:
“仲裁应当按照印度1940年仲裁法或对该法的任何修订的程序进行仲裁程序在英国伦敦进行。
”尽管双方当事人就仲裁程序应适用的法律作了明确的规定,但后来在当事人就仲裁程序应当适用的法律发生争议提交法院认定时,英国法院仍然认为,双方当事人既然选择在伦敦仲裁,就是选择了英国法律作为仲裁程序适用的法律。
问题问题二:
二:
二:
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纽约纽约公公公公约约v原文表述:
原文表述:
仲裁裁决的执行通常意味着要在财产所在的司法管辖区采取某些法律程序,而财产所在地一般不是仲裁地。
一个主要问题是,财产所位于的国家是否承认与执行国外裁决的1958年纽约公约(the1958NewYorkConvention)或某其他条约的签字国。
另一问题即是执行地的法律体系及相关规定。
问题问题二:
二:
二:
二:
纽约纽约公公公公约约v纽约公公约纽约公约即是承认及执行外国仲裁裁决公约于1958年6月10日在纽约召开的联合国国际商业仲裁会议上签署的。
它处理的是外国仲裁裁决的承认和仲裁条件的执行问题。
该公约第三条强制规定:
“各缔约国应承认仲裁裁决具有拘束力,并依援引裁决地之程序规则及下列各条所载条件执行之。
承认或执行适用本公约之仲裁裁决时,不得较承认或执行内国仲裁裁决附加过苛之条件或征收过多之费用。
”问题问题三:
近因原三:
近因原三:
近因原三:
近因原则则、远远因原因原因原因原则则v近因原近因原则世界上每天都会发生无数个事件。
每一事件都伴随着一条或数条原因链,又称之“事件链”。
“每一个事件都是它前面的事件链或事件网的结果,但是用贝肯法官(Bacon)的话来说:
如果要法律考虑原因的原因,以及它们相互之间的作用,那就无止境了;所以它只要考虑直接的原因就够了,这个直接的或有效的原因,不一定在时间上离事件最近,就称为近因(ProximateCause)。
”问题问题三:
近因原三:
近因原三:
近因原三:
近因原则则、远远因原因原因原因原则则v近因原近因原则在我国最高人民法院关于审理保险纠纷案件若干问题的解释(征求意见稿)第十九条规定了“人民法院对保险人提出的其赔偿责任限于以承保风险为近因造成损失的主张应当支持。
近因是指造成承保损失起决定性、有效性的原因。
问题问题三:
近因原三:
近因原三:
近因原三:
近因原则则、远远因原因原因原因原则则v近因原近因原则近因原则的里程碑案例是英国LeylandShippingCoLtdvNorwichUnionFireInsuranceSocietytd一案。
1915年1月30日,Leyland公司一艘货船“艾卡丽亚号”(Ikaria)被德国潜艇的鱼雷击中后严重受损,被拖到法国勒哈佛尔港,港口当局担心该船沉没后会妨碍码头的使用,于是该船在港口当局的命令下停靠在港口防波堤外,在风浪的作用下该船于同年2月2日沉没。
Leyland公司索赔遭拒后诉至法院。
问题问题三:
近因原三:
近因原三:
近因原三:
近因原则则、远远因原因原因原因原则则v近因原近因原则审理此案的英国上议院大法官Lord-Shaw认为,导致船舶沉没的原因包括鱼雷击中和海浪冲击,但船舶在鱼雷击中后始终没有脱离危险,因此,船舶沉没的近因是鱼雷击中而不是海浪冲击。
他认为,近因不是指时间上的接近,真正的近因是指效果上的接近,是导致承保损失的真正有效原因。
近因所表示的是对结果产生作用最有效的因素。
如果各种因素或原因同时存在,要选择一个作为近因,必须选择可以将损失归因于那个具有现实性、决定性和有效性的原因。
问题问题四:
四:
四:
四:
BIMBIM案例案例案例案例v苏州星海生活广州星海生活广场该工程地处苏州市域CBD核心位置,总面积5.5万平方千米,地下三层,以地铁轨道分为南北爱两个区。
本工程要做到与地铁进行无缝衔接、同步设计、同步施工的地下空间开发任务。
工程具有结构复杂、设计工序专业多、立体交互作业多等特点。
BIM技术在苏州星海生活广场工程中的应用合同合同合同合同风险风险分担分担分担分担风险的定义风险的定义风险测量风险测量风险管理风险管理风险分担与风险管理风险分担与风险管理4123红皮书中的风险分担红皮书中的风险分担保障与保险保障与保险5611、“风险风险”的定的定的定的定义义v风险(risk)某一被定义的风险因素发生的概率或频率与其后果影响大小的综合。
风险因素:
因素:
一件产品、系统或设备在其寿命周期中可能发生能对人、财产或环境产生潜在的损害或经济损失的一种情形。
R=PXC风险因素或收益趋势引发源事件后果后果评估22、风险测风险测量量量量v风险因素划分四因素划分四类:
(英国:
(英国标准准4778号)号)可忽略、课控制或比较轻、严重、灾难性v风险因素的数据表达因素的数据表达损失失类别风险因素因素发生后果生后果项目目费用的百用的百分比分比0无损失00.091造成少量干扰的小损失0.10.993当事人可以承担的中等损失145大损失10196可能达到过去类似项目最大损失的额度20407严重性超过以前任何事故415010灾难性损失全损8110022、风险测风险测量量量量v风险发生的概率生的概率此处发生的概率值合同期内发生的次数有公式可知,事件发生后果的严重性和发生的概率共同决定风险的大小发生的概生的概率率事件事件/风险因素因素0确定不会发生任何损失0.3发生的概率很小0.5发生于不发生的机会均等0.7发生的概率很大1.0肯定发生33、风险风险管理管理管理管理44、风险风险分担与分担与分担与分担与风险风险管理管理管理管理vJesseB.Grove先生先生认为:
最优风险分担的最终目的是能够促进项目按时完工,不超预算,保证质量,也就是使所花费的资金获得最大价值。
业主的目标是降低某一风险给项目带来的总成本,而不是一方的成本。
v风险分担的分担的4个个标准:
准:
过错标准预见性标准管理性标准激励性标准44、风险风险分担与分担与分担与分担与风险风险管理管理管理管理v99版版FIDIC中提到的中提到的风险仅仅为损失与失与损害害风险,而不是合同双方所面而不是合同双方所面临的全部的全部风险。
v合同中的合同中的风险仅限于限于导致某种形式的物致某种形式的物资财产事故事故损失与人身失与人身伤亡的亡的风险,这些些风险可能直接或依据可能直接或依据其他合同条款其他合同条款导致致费用与工期的用与工期的损失失风险。
55、红红皮皮皮皮书书中的中的中的中的风险风险分担分担分担分担v风险分担原分担原则类似于似于ICE合同范本合同范本v风险分配分配应注意以下三点:
注意以下三点:
风险的含义及严重性并不是所有不理的时间都可以预见和识别尽管风险总是意味着不利的后果,但在某些情况下,对一方不利的事件可能对另一方来说是有利的。
55、红红皮皮皮皮书书中的中的中的中的风险风险分担分担分担分担责任和义务在合同中列明,同时也可以从合同的适用法律中援引得出在履约时存在的风险人身伤亡与财产损害的风险业主风险承包商风险不能履约风险业主违约承包商违约不能履约风险履约超支风险66、保障与保、保障与保、保障与保、保障与保险险工程风险识别、分析并分摊给各方损失、伤亡、损害之风险业主风险承包商风险经济与工期风险业主风险承包商风险仍需深入的仍需深入的仍需深入的仍需深入的问题问题vFIDIC合同中合同中风险、后果、后果责任、保障与保任、保障与保险的相的相关关系关关系v细化工程化工程项目中存在哪些常目中存在哪些常见风险v国内示范文本合同中的国内示范文本合同中的风险分配原理分配原理v引入引入BIM技技术后,哪些后,哪些风险发生生变化,消除、增化,消除、增加了哪些加了哪些风险L/O/G/OThankYou!
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