第9章合同管理.ppt

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第第9章章建设项目的合同管理建设项目的合同管理1第一节第一节合同的基本概念合同的基本概念计划经济时代计划经济时代-束缚积极性束缚积极性-人制人制市场经济时代市场经济时代-竞争竞争-法制法制依据依据合同，优胜劣汰，适者生存。

合同，优胜劣汰，适者生存。

讲讲透透明明度度，交交易易规规则则，有有专专业业知知识识，还要知法、善于用法。

还要知法、善于用法。

21.合同定义：

合同定义：

是是平平等等主主体体的的自自然然人人、法法人人、其其他他组组织织之之间间设设立立、变变更更、终终止止民民事事权权利利义义务务关关系系的的协协议议。

（合合同同法法第第2条条），当当事事人人明明确确各各自自权权利利、义义务的协议（民事）（不含政治协议）务的协议（民事）（不含政治协议）合同三要素：

主体、客体、内容合同三要素：

主体、客体、内容权利主体权利主体-指合同双方指合同双方权力客体权力客体-指权利主体的权利、义务共指权利主体的权利、义务共同指向的对象（物、行为、同指向的对象（物、行为、精神产品）精神产品）内容内容-指民事权利、义务指民事权利、义务合同合同组成组成32.合同法的基本原则合同法的基本原则

（1）平等、自愿）平等、自愿除法律强制性的规定除外除法律强制性的规定除外

（2）公平、诚实信用）公平、诚实信用贯穿订立、履行、终止的全过程。

贯穿订立、履行、终止的全过程。

如如订订立立前前恶恶意意磋磋商商，履履行行中中滥滥用用权权力力，终终止后不注意保密事项等）止后不注意保密事项等）（3）遵守法律，维护社会公共利益）遵守法律，维护社会公共利益（4）依法设立的合同对当事人具有约束力。

）依法设立的合同对当事人具有约束力。

43.合同内容合同内容

（1）当事人名称或姓名、住所）当事人名称或姓名、住所

（2）标的：

权利、义务所指的对象。

如工程项目。

）标的：

权利、义务所指的对象。

如工程项目。

（3）数量）数量（4）质量：

标准，功能，技术要求，服务条件等）质量：

标准，功能，技术要求，服务条件等（5）价款或报酬）价款或报酬（6）履行期限、地点和方式。

地点即标的物所在地。

）履行期限、地点和方式。

地点即标的物所在地。

（7）违约责任）违约责任。

约束力。

约束力。

（8）解决争议的方法。

）解决争议的方法。

协商协商调解调解仲裁或诉讼仲裁或诉讼订立时可参照各类合同示范文本。

订立时可参照各类合同示范文本。

54.合同形式（表达方式）合同形式（表达方式）-指指合合同同当当事事人人对对合合同同的的内内容容、条条款款经经过过协协商商，做出共同的意思表示的具体方式。

做出共同的意思表示的具体方式。

（1）书面形式）书面形式

（2）口头形式）口头形式（3）其他形式）其他形式（如默示）（如默示）65.合同的合同的鉴证与公证鉴证与公证不同点：

不同点：

性性质质不不同同。

前前者者是是行行政政管管理理行行为为，后后者者是是司司法行为；法行为；负负责责机机构构不不同同。

工工商商行行政政管管理理局局的的鉴鉴证证处处，公证处；公证处；效效力力不不同同。

不不具具强强制制执执行行的的法法定定证证据据效效力力，域内有效，后者是最高的一种法律效力。

域内有效，后者是最高的一种法律效力。

76.合同示范文本（一般由行业机关作出）合同示范文本（一般由行业机关作出）7.格式条款合同格式条款合同-指指合合同同当当事事人人一一方方为为重重复复使使用用而而事事先先拟拟定定出出一定格式的文本。

一定格式的文本。

不与对方协商，不可更改。

霸王条款不与对方协商，不可更改。

霸王条款合同法第合同法第39、40、41条规定：

条规定：

（1）提提供供格格式式条条款款的的一一方方采采取取合合理理的的方方式式提提请请对对方方注注意意免免除除或或限限制制其其责责任任的的条条款款，按按对对方方的的要求，要求，对该条款予以说明对该条款予以说明。

8

（2）提提供供格格式式条条款款的的一一方方免免除除其其责责任任、加加重重对对方责任、排除对方主要权利的，该方责任、排除对方主要权利的，该条款无效条款无效。

（3）对对理理解解发发生生争争议议的的，应应按按通通常常理理解解予予以以解解释释。

有有两两种种以以上上理理解解的的，应应作作出出不不利利于于提提供供方方的的解解释释。

格格式式条条款款与与非非格格式式条条款款不不一一致致的的，应应用非格式条款。

用非格式条款。

98、合同履行的原则合同履行的原则

（1）全面、适当履行）全面、适当履行

（2）遵循诚实信用）遵循诚实信用善善意意、不不欺欺诈诈，恪恪守守信信用用，尊尊重重交交易易习习惯惯。

反对垄断，不滥用权利。

反对垄断，不滥用权利。

（3）公平合理，促进合同履行）公平合理，促进合同履行任何一方不得擅自变更合同任何一方不得擅自变更合同109、合同的权利、义务终止、合同的权利、义务终止合合同同终终止止-指指合合同同当当事事人人双双方方依依法法使使相相互互间间的的权利义务关系终止，即合同关系消灭。

权利义务关系终止，即合同关系消灭。

终止的终止的7种情形：

种情形：

（1）债务已按约履行）债务已按约履行出发点，归宿出发点，归宿

（2）合同解除）合同解除（3）债务相互抵消）债务相互抵消（4）债务人依法将标的物提存）债务人依法将标的物提存（5）债权人免除债务）债权人免除债务（6）债权债务同归一人）债权债务同归一人（7）法律规定或当事人约定终止的其他情形）法律规定或当事人约定终止的其他情形1110、违约责任、违约责任-指合同当事人因违反合同的规定及约定指合同当事人因违反合同的规定及约定所应承担的继续履行、采取补救措施或赔所应承担的继续履行、采取补救措施或赔偿损失等民事责任。

偿损失等民事责任。

赔赔偿偿额额=直直接接损损失失+间间接接损损失失（指指当当事事人人应应当当获获得的利益未能实现）得的利益未能实现）赔赔偿偿的的最最高高限限额额违违反反合合同同一一方方订订立立时时预预见见或或应应当预见到的因违反合同可能造成的损失。

当预见到的因违反合同可能造成的损失。

12第二节第二节施工合同文件和合同条款施工合同文件和合同条款一、施工合同文件的内容一、施工合同文件的内容

（1）合同条款：

合同条款：

通用条款通用条款+专用条款专用条款

（2）规范（或技术条款、计量方法等）规范（或技术条款、计量方法等）（3）设计文件）设计文件（4）工程量清单（已标价，有单价、总价）工程量清单（已标价，有单价、总价）（5）投标书及其附件）投标书及其附件列列出出的的主主要要数数据据，如如预预付付款款、各各期期完完工工时时间间、保留金等保留金等13（6）中标函（中标通知书）中标函（中标通知书）业主发出的正式接收投标书的函件，业主发出的正式接收投标书的函件，包包括括：

合合同同文文件件清清单单、双双方方同同意意的的修修改改、有有时时还有合同价格、履约担保等）还有合同价格、履约担保等）（7）合同协议书）合同协议书（8）其他文件）其他文件会议纪要、指令、来往文件等会议纪要、指令、来往文件等14二、合同文件的优先次序二、合同文件的优先次序后签的高于前签的后签的高于前签的变更后的高于变更前的变更后的高于变更前的有矛盾的一般按以下有矛盾的一般按以下顺序解释：

顺序解释：

合同协议书合同协议书-中标函（通知书）中标函（通知书）-投投标书及其附件标书及其附件-专用条款专用条款-通用条款通用条款-规范规范-图纸及说明书图纸及说明书-工程量清单工程量清单15三、合同文件的解释原则：

三、合同文件的解释原则：

7个原则。

个原则。

惯例惯例不利于起草方不利于起草方细优于粗细优于粗直接优于间接直接优于间接文字优于数字文字优于数字单价优于总价单价优于总价规范优于图纸规范优于图纸手写优于印刷手写优于印刷16四、明文条款、隐含条款、可推定条款四、明文条款、隐含条款、可推定条款隐含条款：

隐含条款：

可可以以从从明明文文条条款款所所表表达达的的内内容容引引伸伸出出来来，也也可可以以从从合合同同双双方方在在法法律律上上的的合合同同关关系系引引伸伸出出来。

来。

例例如如国国际际工工程程的的合合同同，一一般般都都以以工工程程所所在在国国的的法法律律为为适适用用法法律律。

在在合合同同实实施施过过程程中中，双双方方常常就就一一些些合合同同中中未未明明确确规规定定的的事事项项，经经过过协协商商一一致致，付付诸诸实实施施，这这实实质质上上也也是是一一种种隐隐含含条条款。

款。

17可推定条款可推定条款：

指指在在施施工工过过程程中中，建建设设单单位位或或监监理理工工程程师师虽虽未未发发出出正正式式指指令令，但但其其言言行行表表示示出出了了一一种种非非正正式式的的指指示示或或意意见见，承承包包单单位位已已予予以以执执行行。

这这种种非非正正式式的的指指示示或或意意见见，事事实实上上相相当当于于发发布布了了一一个个正正式式指指令令，这这在在合同管理上称为合同管理上称为“可推定指令可推定指令”。

如如同工程师指令，如误期后自动加快同工程师指令，如误期后自动加快18第三节第三节建设工程施工合同建设工程施工合同（GF-1999-0201）一、主要内容一、主要内容合同组成：

合同组成：

1、协议书、协议书2、通用条款（、通用条款（11类，类，47条条）词语定义及合同条件，双方一般权利和义务，组织设词语定义及合同条件，双方一般权利和义务，组织设计和工期，质量与检验，安全施工，合同价款与支付，计和工期，质量与检验，安全施工，合同价款与支付，材料设备供应，工程变更，竣工验收与结算，违约、索材料设备供应，工程变更，竣工验收与结算，违约、索赔与争议，其他赔与争议，其他3、专用条款、专用条款进一步明确进一步明确“通用条款通用条款”中有关内容，与中有关内容，与“通用条款通用条款”各各条对应。

条对应。

19二、合同的履行二、合同的履行1、发包方权利与义务、发包方权利与义务.办理土地征用，青苗树木赔偿，房屋拆迁；办理土地征用，青苗树木赔偿，房屋拆迁；.施工施工用水、电、交通道路；用水、电、交通道路；.各种施工所需证件及基础资料；各种施工所需证件及基础资料；.组织图纸会审；组织图纸会审；.协调施工场地周边建筑物的保护等。

协调施工场地周边建筑物的保护等。

202、承包方的义务与权利、承包方的义务与权利承包方工作：

承包方工作：

施工组织设计或工程配套设计；施工组织设计或工程配套设计；提供进度计划及统计报表；提供进度计划及统计报表；提供施工现场管理；提供施工现场管理；向甲方代表提供施工现场办公和生活的设施，向甲方代表提供施工现场办公和生活的设施，发生的费用由发包人承担；发生的费用由发包人承担；交付之前成品保护；交付之前成品保护；地下管线和邻近建筑物的保护；地下管线和邻近建筑物的保护；保证施工现场安全清洁等保证施工现场安全清洁等21承包方权利承包方权利：

工期提前奖励；工期提前奖励；不可抗力发生时的赔偿免除权；不可抗力发生时的赔偿免除权；不可预见事件发生时的索取补偿权；不可预见事件发生时的索取补偿权；索赔权；索赔权；收取合同价款权等。

收取合同价款权等。

223、工程分包与转包、工程分包与转包分包分包-指总承包方委托第三方为其实施部分指总承包方委托第三方为其实施部分合同标的行为。

合同标的行为。

须经合同约定或发包单位认可。

须经合同约定或发包单位认可。

分保人资质、分包范围。

分保人资质、分包范围。

主体结构不得分包。

主体结构不得分包。

不得再分包，违法分包。

不得再分包，违法分包。

发包人、总包、分包的关系。

发包人、总包、分包的关系。

总包向发包人负总责。

总包向发包人负总责。

23转包转包-指建筑安装施工企业以赢利为目的，指建筑安装施工企业以赢利为目的，将所承包的工程转包给其他施工单位，而自身不将所承包的工程转包给其他施工单位，而自身不对工程承担任何技术、质量、经济、法律责任的对工程承担任何技术、质量、经济、法律责任的行为。

转移了承包权。

行为。

转移了承包权。

不得转包。

不得转包。

以下两种情形被认为是转包：

以下两种情形被认为是转包：

（1）建建筑筑施施工工企企业业将将承承包包的的工工程程全全部部包包给给其其他他施工单位，从中施工单位，从中提取回扣提取回扣的行为。

的行为。

（2）总总包包单单位位将将工工程程的的主主要要部部分分或或群群体体