讲座国际商法第二章第二节合同条款.ppt

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第二章第二节,国际货物销售合同主要条款一销售合同的表现形式

（一）存在形式:

口头、书面、其他形式（行为）。

并非在任何时候当事人都可以行为方式定合同。

（二）书面合同：

表现为销售合同、出口合同、确认书、购货单等二，主要条款

（一）当事人信息名称、地址、法定代表人、联系方式

（二）货物名称、品质、规格凭样品与凭说明（三）数量很多情况是弹性数量，而不是一个确定数量，表现为溢短装条款，如：

2%moreorless。

（四）包装运输包装是为安全运输货物，是外包装，运输法中的“件”属之。

销售包装是小包装，为保护商品质量。

（五）价格以贸易术语表示，以可自由兑换货币计价，价格含多种要素（六）装运装运时间：

应为一段时间装运地点：

装运港的确定，改变的后果装运通知：

销售法中的信息沟通与合作原则装运与交货（七）保险应明确投保人和险别，根据贸易术语、当事人承担风险、货物决定。

（八）支付支付工具：

货币、票据支付方式：

信用证与非信用证支付时间：

通常为现付（即期付款），交货或交单后付款（九）检验与索赔1，关系：

核心是索赔期限，检验为确定索赔期。

2，检验时间、地点、检验结果的效力（装运前检验、装运时检验、到货时检验）通常约定买方应在到货后尽快检验货物。

卖方检验证书为货物品质初步证明和议付货款单据，买方到货后有复检权，如提出异议，以裁判机构的裁决为依据。

链接：

公约第38条1，原则上，买方必须在情况可行的最短时间检验货物或由他人检验货物。

（考虑货物位置、性质、包装和容器、买方技术条件）。

2，通常，检验可推迟在货物到达的目的地进行（指买方复检）。

3如果货物改运或再发运（转运），买方无合理机会检验货物，检验可推迟到达新的目的地进行。

买方合理的检验时间是发现或理应发现货物与合同不符的时间。

3，商检证书的效力4，索赔期限适用范围：

规定买方向卖方提出品质异议的期限。

而不是检验期限；通常不是买方因卖方其他违约索赔期限；不是卖方索赔期限。

示例：

买方应在到货后尽快检验货物，并在发现或理应发现货物与合同不符的10天（xx天）向卖方发出货物与合同不符的通知。

违反索赔期的后果：

买方丧失声称货物与合同不符的权利。

连接：

公约第39条1）买方对货物不符合同，必须在发现或理应发现不符情况后的一段合理时间通知卖方，说明不符的情况和性质，否则就丧失声称货物与合同不符的权利。

2）无论如何，如果买方不在实际收到货物之日起2年内将不符情况通知卖方，他就丧失声称货物与合同不符的权利，除非该时限与保质期不符。

（十）不可抗力（合同落空）（情势变迁）1，条款意义：

是规定合同订立后因遭遇不可抗力导致不能履行，遭受不可抗力的一方（主要是卖方）可免责。

2，构成可免责的不可抗力法律要件3，规定类型：

概括式：

“因人力不可抗拒事故使卖方不能交货或不能按时交货，卖方不负责。

”列举式：

“不可抗力：

如因战争、地震、火灾、水灾、台风、恶劣气候、罢工、劳工短缺或其他企业骚乱、燃料运输工具短缺或配给、疾病流行、禁令及任何政府行为导致出口阻碍，致使卖方不能交货或按时交货，卖方不负责任。

”应采后者。

（十一）仲裁条款示例：

“凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，均应提交CIETAC或CMAC，按照申请时该会的仲裁规则进行仲裁。

仲裁裁决为终局，对双方有约束力。

”（十二）法律适用（十三）尾部当事人签字、盖章。

日期。

三,当事人声明、行为、合同条款的解释规则

（一）问题的提出及公约第8条适用范围在合同的谈判、协商、准备履行和履行过程中，都可能发生当事人双方对其中一方发出的声明和做出的行为理解不一致，或对已经订立的合同条款理解不一致，争议因此发生。

公约第8条提出了解释当事人声明行为及合同条款的方法，它适用于合同谈判、协商、准备履行和履行中对当事人声明、行为、合同条款的解释。

第8条是任何商事合同的解释规则，也补充中国法。

（二）解释合同的主观方法1、含义和适用范围是基于某一方当事人声明、行为来确定双方当事人意旨的方法。

它适用于当事人双方对其中一方所作声明、行为或合同条款的理解本来存在合意，只不过由于各种原因，其中一方提出异议或不同解释。

2、解释方法一方当事人所作的声明和其他行为，应依照他的意旨解释，如果另一方已经知道或不可能不知道此一意旨（第8条1款）。

例：

中国A公司向荷兰B公司出口国5000箱“雪花牌糖水梨”，B公司收到第一批货物后认为其品质与以前批次的供货不同，要求退货。

A公司认为B公司此次定货与以前批次不是一个品种，价格也比前次货物低20%。

B公司认为他订的货物与以前的相同，价格低是卖方为与对手竞争主动降价。

该案如何处理？

（三）解释当事人声明、行为、合同条款的客观方法1，含义和适用范围是不依赖于任何一方声明和行为来确定双方当事人意旨的方法。

它适用于当事人双方对其中一方发出的声明或做出的行为，或合同条款的理解不存在合意，此时，只能依据一个客观标准（合理人标准）确定双方的意旨（合意）。

由于主观方法的适用需要一方当事人的声明清楚明了，并有足够证据证明另一方知道该声明意旨，这方面争议较少，而客观方法适用多。

2，解释方法在第1款不适用情况下，应按照一个与另一方当事人同等资格，通情达理的人在相同情况下应有的理解来解释当事人声明、行为、合同条款（第8条第2款）。

合理人的理解：

1）应为通常公认的理解，即行业专家的理解。

2）是裁判机关基于争议事实前后情况、习惯做法和惯例（第8条3款）审理后，推断当事人应有的理解。

3）在援用贸易术语、标准条款时是制定这些文件的有关机构的理解。

例1：

荷兰卖方与瑞士买方订立了由买方用卖方发送的纺织品制造货物的协议。

在买方使用了10%的原料之后，双方合作终止，买方偿还了10%原料款，退还剩余货物。

卖方起诉要求买方偿还整批货物价款（而非10%货价），因卖方曾应买方要求寄送了整批货物发票。

是否应支持卖方主张？

例2：

德国卖方向奥地利买方出售一批护膜，买方未经检验收下货物。

直到最终用户使用时发现货物有质量问题（已过索赔期）。

买方知道后迅速告知卖方，双方就赔偿谈判达15个月，此间，卖方表示愿出7倍于货价赔偿买方，卖方还实际支付了一笔专家费。

此案卖方是否还有权以买方过索赔期为由拒绝赔偿？