涉外经济法实务2.ppt
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第二讲涉外货买卖法律实务概述关于合同的订立关于合同的履行一、概述v涉外货物买卖的概念和特征v涉外货物买卖法律框架v涉外货物买卖的主要运作方式和环节v涉外货物买卖的主要法律问题涉外货物买卖的概念和特征v涉外货物买卖是指跨越关境的以转移货物所有权为目的的有偿交易。
v特点:
1、主体的涉外性2、客体的特定性3、交易的复杂性(运输、保险、支付)4、政府的监管控制性涉外货物买卖法律框架v国内法:
合同法外贸法、货物进出口管理条例v国际的法:
1、国际条约联合国国际货物销售合同公约2、国际惯例国际贸易术语解释通则涉外货物买卖的主要方式和运作环节v主要买卖方式:
主要买卖方式:
自营、代理、包销、易货、交易所买卖、展卖会、拍卖、投标、加工、补偿贸易等等。
v主要运作环节主要运作环节:
交易前的准备工作、合同的磋商和订立、合同的履行涉外货物买卖的主要法律问题1、合同的有效成立。
2、买卖双方的主要权利和义务3、违约责任4、货物风险的转移二、关于涉外货物买卖合同的订立v订立的主体(外贸法第9条)v订立程序(合同法)v订立形式及主要条款(合同法)订立的主体(外贸法第9条)v第八条第八条本法所称对外贸易经营者,是指依法办理工商登记或者其他执业手续,依照本法和其他有关法律、行政法规的规定从事对外贸易经营活动的法人、其他组织或者个人。
v第九条第九条从事货物进出口或者技术进出口的对外贸易经营者,应当向国务院对外贸易主管部门或者其委托的机构办理备案登记;但是,法律、行政法规和国务院对外贸易主管部门规定不需要备案登记的除外。
备案登记的具体办法由国务院对外贸易主管部门规定。
对外贸易经营者未按照规定办理备案登记的,海关不予办理进出口货物的报关验放手续。
订立程序v交易磋商形式v交易磋商前的准备v磋商及合同订立程序交易磋商的形式、口头磋商、口头磋商出口企业邀请国外客户来访出口企业邀请国外客户来访参加各种交易会参加各种交易会电话洽谈电话洽谈、书面磋商、书面磋商信件信件电报、电传电报、电传传真传真、电子邮件、电子邮件交易磋商前的准备、调查研究(客户资信、市场)、制定磋商方案磋商的方针、策略交易条件价格幅度、组织谈判班子政策水平业务能力谈判策略和技巧交易磋商的程序1.1.询盘询盘(又称要约邀请又称要约邀请)是指交易的一方为了准备购买或出售某种商品,向对方询问买卖该商品的有关交易条件.2.2.发盘发盘(又称要约又称要约)是指交易的一方当事人向对方提出各项交易条件,并愿意按照这些条件达成交易、签订合同的一种肯定的表示。
构成发盘的条件表明订立合同的意向有特定的受盘人发盘内容必须十分确定(完整、明确、无保留)送达受盘人时生效(可否变更和撤销?
)v1991年年11月月25日,德国日,德国A公司向中国公司向中国B有限公司发出如有限公司发出如下要约:
彩色复印机下要约:
彩色复印机2000台,每台汉堡船上交货台,每台汉堡船上交货(FOB)4000美元,即期装运,要约的有效期截止到美元,即期装运,要约的有效期截止到12月月30日。
日。
A公司发出要约后,又收到巴黎某公司购买公司发出要约后,又收到巴黎某公司购买该种型号复印机的要约,报价高于该种型号复印机的要约,报价高于A公司发给公司发给B有限公有限公司的要约价格。
由于当时司的要约价格。
由于当时B有限公司尚未对该要约做出有限公司尚未对该要约做出承诺,故承诺,故A公司于公司于12月月15日向日向B有限公司发出撤销有限公司发出撤销11月月25日要约的通知,而后与巴黎方面签约。
但是日要约的通知,而后与巴黎方面签约。
但是12月月22日,日,A公司收到公司收到B有限公司的承诺,同意德国有限公司的承诺,同意德国A公司的公司的要约,并随之向要约,并随之向A公司开出了不可撤销的信用证,要求公司开出了不可撤销的信用证,要求A公司履行合同。
后因公司履行合同。
后因A公司未履约,公司未履约,B有限公司诉诸斯有限公司诉诸斯德哥尔摩仲裁庭,要求德哥尔摩仲裁庭,要求A公司赔偿损失。
公司赔偿损失。
A公司的律师公司的律师辩称,该公司于辩称,该公司于1991年年11月月25日发出的要约已于日发出的要约已于12月月15日被该公司撤销,该要约已失去效力,因而日被该公司撤销,该要约已失去效力,因而B有限公有限公司的承诺没有效力,购销合同没有成立。
司的承诺没有效力,购销合同没有成立。
v1、A公司的辩称是否成立,公司的辩称是否成立,A公司公司11月月25日的要约是否被撤销。
日的要约是否被撤销。
v2、A公司与公司与B有限公司之间的买卖合同是否有效。
有限公司之间的买卖合同是否有效。
3.3.还盘还盘(又称反要约又称反要约)是受盘人对发盘内容不完全同意而提出修改或变更的表示.还盘既是受盘人对发盘的拒绝,也是受盘人以发盘人的地位所提出的新发盘.对还盘作再还盘,实际上是对新发盘的还盘.还盘不仅可以对商品价格,也可以对其他的交易条件提出意见.还盘时,对双方已经同意的条件一般毋需从复列出.4.4.接受接受(又称承诺又称承诺)是指受盘人在发盘的有效期内无条件地同意发盘人在发盘中提出的各项交易条件,并愿意按这些条件达成协议、订立合同的一种肯定的表示.接受的条件接受必须是由特定的合法受盘人做出接受必须表示出来,具体做法用“声明”做出表示用“做出行为”来表示v法国公司甲给中国公司乙发盘:
法国公司甲给中国公司乙发盘:
“供应供应50台台拖拉机,拖拉机,100匹马力,每台匹马力,每台CIF北京北京4000美元,美元,合同订立后三个月装船,不可撤销即期信用合同订立后三个月装船,不可撤销即期信用证付款,请电复。
证付款,请电复。
”乙还盘:
乙还盘:
“接受你的发接受你的发盘,在订立合同后即刻装船。
盘,在订立合同后即刻装船。
”v问:
双方的买卖合同是否成立。
问:
双方的买卖合同是否成立。
接受必须在发盘有效期内送达发盘人接受必须是无条件地同意与发盘所提出的交易条件逾期接受是指晚于有效期或合理时间才送达发盘人时的接受.发生逾期接受时,发盘人及时通知受盘人明确其对逾期接受所持的态度是什分必要的.接受的撤回是指先于接受通知或与接受通知同时到达发盘人的撤回通知书.北京市物资总公司诉韩国LG商事国际货物买卖纠纷案v案情:
案情:
96年2月9日物资公司与北京化工公司签订了进口代理协议书,据此,物资公司即向LG商事驻北京办事机构询价,LG商事北京办事机构于2月14日以电话方式向物资公司报价,同日下午,物资公司以传真形式承诺,具体条款为:
物资公司认购LG商事韩国产苯乙烯2000公吨,规格ASTM2827-88,到货期为96年4月10日至15日,价格为USD560/MT,CFR湛江,付款方式为L/CATSIGHT。
v2月29日,LG商事电告物资公司:
因情况有变,无法按原条件供货,建议购买另一批,价格为575美元/每吨,到货时间为4月1日。
v3月1日物资公司电传LG:
接受贵司USD575/MT,CFR湛江报价,我司将尽快拟好合同文本供双方正式签约,请将ASTM2827-88项下之详细英文规格传来以便打印于合同文本上。
v当天,LG发来传真称,已按USD575/MT,CFR湛江条件拿到货物,将感谢贵方的书面承认。
v同天,物资公司又给LG另一份传真,称“关于2000吨苯乙烯,感谢贵司3月1日FAX报价,现确认:
韩国苯乙烯2000公吨,规格ASTM2827-88,USD575/MT,CFR湛江,付款方式为L/CATSIGHT,到货期为96年4月1日至15日;另请将ASTM2827-88项下之详细英文规格传来以便做合同用,并请尽量延长到货期到4月8日!
.”v3月5日,LG发来传真,称:
3月1日下午收到贵司确认时为北京时间4点40分,但由于1小时的时差,到达我处时已过韩国工作时间,这批货已卖掉。
v3月6日,物资公司电传LG,称已与湛江中美化工公司签订进货加工合同,届时原料不到将赔偿有关损失,并告知另找的两个货源及差价。
同日,物资公司与中美化工签订进料加工合同。
后又多次传真LG索赔,都未得正式答复,协商未成,物资公司遂诉至北京中院,请求LG承担违约责任并赔偿经济损失(差价,代理费、违约罚金)。
v争议问题:
争议问题:
是否存在买卖合同?
是否有新的买卖合同产生?
原告诉求是否成立?
订立形式及主要条款1.书面合同的作用v合同成立的证据v合同生效的条件v合同履行的依据2.书面合同的形式v合同和确认书v协议v备忘录v意向书v订单和委托订购单3.书面合同的结构与内容约首合同名称、合同编号、合同签订的日期和地点、订约双方的名称和地址等;本文是对各项交易条件的具体规定;约尾合同使用的文字及其效力、合同正本的份数、附件及其效力,双方当事人代表的签字.合同的主要条款合同的主要条款v涉外货物买卖合同(范本)涉外货物买卖合同(范本)vv年月日为卖方和为买年月日为卖方和为买方。
双方同意买卖,其条款如下:
方。
双方同意买卖,其条款如下:
合同货物:
合同货物:
产产地:
地:
数数量:
量:
合同价格:
合同价格:
包包装:
装:
v付款条件:
签订合同后买方于个银行付款条件:
签订合同后买方于个银行日内开出以卖方为受益人的、经确认的、不日内开出以卖方为受益人的、经确认的、不可撤销的、可分割、可转让的、不得分批装可撤销的、可分割、可转让的、不得分批装运的、无追索权的信用证。
运的、无追索权的信用证。
v装船:
从卖方收到买方信用证日期算起,装船:
从卖方收到买方信用证日期算起,天内予以装船。
若发生买方所订船舶未天内予以装船。
若发生买方所订船舶未按时到达装货,按本合同规定,卖方有权向按时到达装货,按本合同规定,卖方有权向买方索赔损毁耽搁费,按总金额计买方索赔损毁耽搁费,按总金额计算为限。
因此,买方需向卖方提供银行保证。
算为限。
因此,买方需向卖方提供银行保证。
v保证金:
卖方收到买方信用证的个保证金:
卖方收到买方信用证的个银行日内,向买方寄出的保证金或银银行日内,向买方寄出的保证金或银行保函。
若卖方不执行合同,其保证金买方行保函。
若卖方不执行合同,其保证金买方予以没收。
予以没收。
v应附的单据:
卖方向买方提供:
应附的单据:
卖方向买方提供:
()全套清洁提货单;()全套清洁提货单;()一式四份经签字的商业发票;()一式四份经签字的商业发票;()原产地证明书;()原产地证明书;()装箱单;()装箱单;()为出口所需的其他主要单据。
()为出口所需的其他主要单据。
v装船通知:
卖方在规定的装货时间,装船通知:
卖方在规定的装货时间,至少天前用电报方式将装船条件告知买至少天前用电报方式将装船条件告知买方。
买方或其代理人将装货船估计到达装货方。
买方或其代理人将装货船估计到达装货港的时间告知卖方。
港的时间告知卖方。
v其他条款:
质量、数量和重量的检验其他条款:
质量、数量和重量的检验可于装货港一次进行。
若要求提供所需的其可于装货港一次进行。
若要求提供所需的其它证件,其办理手续费、领事签证费应买方它证件,其办理手续费、领事签证费应买方负担。
负担。
v装船时间:
当日:
或次日:
装船时间:
当日:
或次日:
装船。
装船。
v装货效率:
每一个晴天工作日,除星装货效率:
每一个晴天工作日,除星期日,节假日外,每舱口进货为立方吨。
期日,节假日外,每舱口进货为立方吨。
v延期费慢装卸罚款:
对于延期费慢装卸罚款:
对于载重吨船来说,每天。
载重吨船来说,每天。
v不可抗力:
签约双方的任何一方由于不可抗力:
签约双方的任何一方由于台风,地震和双方同意的不可抗力事故而影台风,地震和双方同意的不可抗力事故而影响合同执行时,则延迟合同的期限应相当于响合同执行时,则延迟合同的期限应相当于出事故所影响的时间。
出事故所影响的时间。
v买方:
买方:
v证人:
证人:
v日期:
日期:
v卖方:
卖方:
v证人:
证人:
v日期:
日期:
订立涉外货物买卖合同应注意的主要问题v明了交易对象v明确交易条件v采取书面形式v把握程序效力三、关于涉外货物买卖合同的履行v买卖双方的主要义务v违约责任v货物的风险转移与所有权转移
(一)
(一)买卖双方的主要义务卖方的义务卖方的义务:
v1.交付货物交付货物v2.承担货物的品质担保和权利担保责任承担货物的品质担保和权利担保责
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