民法与民诉法之一民法概论.ppt

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华东理工大学EastChinaUniversityofScienceAndTechnology民法总论主讲：

宋旭明第一分编绪论学习目的与要求：

通过本章的学习，了解民法概念的含义、沿革，理解民法在法律体系中的地位及其本身的内部体系，掌握民法调整对象，理解民法的性质、渊源和效力。

第一章第一章民法概论民法概论第一节民法的概念和含义一、民法的概念

（一）定义思考一：

民法是不是一个部门法？

思考二：

我国法律体系包括哪些部门法？

思考三：

如何对一个部门法下定义？

1.教材的定义：

民法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间的财产关系和人身关系法律规范的总称。

2.分析

（1）平等主体

（2）自然人、法人、其他组织（3）财产关系和人身关系（4）法律规范思考四：

民法为什么“管得宽”？

二、民法的语源

（一）古罗马法中的拉丁语iuscivile

（二）近代罗曼语和日耳曼语中的dirittocivile、droitcivil、BrgerlichesRecht等（三）日语民法（四）汉语民法三、民法与民法典民法典在民法（实质民法）分类体系中的地位

（一）民事习惯法

（二）民事成文法1.民事判例法2.民事制定法

（1）一般法（民事基本法），如民法典、民法通则（形式民法）

（2）特别法（民事单行法）思考五：

判例法和制定法的区别何在？

思考六：

为什么会有民法典和民事单行法的区分？

思考七：

物权法是否属于民事单行法？

四、民法与民法学

（一）区别1.民法为部门法2.民法学为法学学科

（二）联系：

互相影响，如体系上思考八：

在一国内部，民法与民法学之间，谁对对方的影响力更大？

五、民法与商法

（一）商法的定义：

调整商事关系的法律规范的总称。

（二）民商法的关系：

一般法与特别法（三）民商立法模式：

合一VS分立思考九：

本教材的内容体现的是什么模式？

第二节民法的沿革一、罗马法的编纂及其影响

（一）罗马的历史

（二）罗马法的历史（三）罗马法的体系结构1.人法2.物法3.诉讼法（四）罗马法对后世的影响二、1804年法国民法典

（一）历史背景1.三R运动2.资产阶级革命

（二）立法取材1.罗马法2.日耳曼法3.法兰克习惯法（三）法典风格：

通俗易懂（四）立法原则：

个人本位1.所有权绝对2.契约自由3.过错责任（五）体系结构1.人法2.财产及对所有权的各种变更3.取得财产的各种方法（六）对后世的影响注意：

第一部民法典并非法民，而是巴民。

三、1896年德国民法典

（一）历史背景1.加强德意志帝国统一的需要2.潘德克顿法学派的理论贡献

（二）立法取材1.罗马法2.日耳曼法3.德意志各邦习惯法（三）法典风格：

精深艰涩（四）立法原则：

个人主义受到限制，强调一定的社会本位（五）体系结构1.总则2.债之关系法3.物法4.亲属法5.继承法（六）对后世的影响四、1907年瑞士民法典

（一）历史背景：

统一各州私法

（二）法典风格：

简明清晰（三）立法原则：

强调社会本位（四）体系结构1.人格法2.亲属法3.继承法4.物法5.债务法（五）对后世的影响五、1922年、1964年苏俄民法典

（一）历史背景

（二）立法原则：

公有制和计划经济（三）体系结构1.1922年

（1）总则

（2）物权（3）债（4）继承2.1964年

（1）总则

（2）所有权（3）债权（4）著作权（5）发现权（6）发明权（7）继承权（8）涉外规定（四）影响六、制订中的荷兰民法典

（一）特点：

体系新颖

（二）体系结构1.人法和家庭法2.法人3.财产法总则4.继承法5.物权法6.债法总则7.有名合同8.运输法9.智力成果法10.国际私法七、中国的民事立法

（一）简陋的古代民法思考十：

中国古代为何民法不发达？

（二）1911年大清民律草案（三）1929年中华民国民法（四）建国后改革开放前的婚姻法及三个民法典草案（五）改革开放后的民事立法1.继承法2.民法通则

（1）基本原则

（2）公民（自然人）（3）法人（4）民事法律行为和代理（5）民事权利（6）民事责任（7）诉讼时效（8）涉外民事关系的法律适用3.合同法4.物权法5.侵权责任法草案6.民法典草案

（1）总则

（2）物权法（3）合同法（4）人格权法（5）婚姻法（6）收养法（7）继承法（8）侵权责任法（9）涉外民事关系的法律适用法第三节民法的调整对象思考一：

法律的调整对象是什么？

一、平等主体之间的财产关系

（一）财产的类型（以权利体现）1.物权2.债权3.知识产权4.准物权（自然资源物权）

（二）财产关系的类型1.财产归属关系2.财产流转关系案例一：

甲拥有电脑一台，1月1日和乙签订合同，约定以1万元价格将电脑转让给乙，2月1日一手交钱一手交货。

2月1日，甲乙双方完成交易。

试问一：

本案涉及的是财产归属关系还是财产流转关系？

试问二：

甲乙拥有电脑受物权法保护，甲乙签订合同受合同法保护，物权法专门调整财产归属关系，合同法专门调整财产流转关系？

二、平等主体之间的人身关系

（一）人身1.人格：

即人格利益，指人之为人所应当享有的各种利益，包括生命、健康、身体、姓名、肖像、名誉、隐私、贞操等。

2.身份：

即身份利益，指在特定的人与人之间的关系中所应当享有的各种利益，包括配偶利益、亲子利益、荣誉等。

（二）人身关系：

与人身不可分离、以人身利益为内容、不直接体现财产利益的平等社会关系。

包括人格关系和身份关系。

思考二：

亲子关系是否为平等社会关系？

注意：

人身关系不“直接”体现财产利益。

案例二：

甲穷困潦倒，妻离子散，苦思冥想，心生一致富之策，贴出广告，称欲出售健康肾脏一只，价格面议。

乙看广告后与之谈判，以10万元价格谈妥。

试问：

若甲反悔，乙能否起诉要求甲履行合同？

思考三：

内容非法的合同是否为民法调整对象？

三、对传统民法调整对象理论的挑战

（一）调整VS确定调整思考四：

“平等主体之间的财产关系和人身关系”是否囊括所有民法内容？

（二）财产关系和人身关系VS人身关系和财产关系第四节民法的性质一、民法是私法

（一）公私法的划分1.提出者：

乌尔比安2.划分标准

（1）利益说：

涉及公益者为公法，涉及私益者为私法。

（2）隶属说：

调整隶属关系者为公法，调整平等关系者为私法。

（3）主体说：

调整至少一方为公权主体的社会关系者为公法，否则为私法。

（4）主体说隶属说（5）折衷说：

调整公权主体行使职权关系者为公法，否则为私法。

（二）公私法划分理论在我国由抛弃到接受思考五：

与国有企业发生买卖关系，应当由公法还是私法调整？

（三）少数学者认为民法也部分带有公法性质二、民法是社会主义初级阶段法

（一）社会主义初级阶段的基本特征：

公有制为主体，多种所有制经济共同发展

（二）社会主义初级阶段的基本特征决定着对民法的需要三、民法是市场经济基本法

（一）我国需要市场经济

（二）市场经济需要民法四、民法是权利本位法

（一）权利本位的含义

（二）法律的本位史1.责任本位阶段2.义务本位阶段3.权利本位阶段五、民法是实体法

（一）实体法与程序法的划分

（二）民法由诸法合体向作为实体法的部门法的进化（三）民法也包含少量程序性规定第五节民法与民法学的体系一、民法的体系

（一）以民法通则为民事基本法

（二）以物权法、合同法、婚姻法、继承法为主要民事法律（三）以知识产权法和各种商事法为民事特别法二、民法学的体系：

见教材目录第六节民法的渊源思考六：

什么是法律渊源？

一、制定法

（一）宪法中有关民法的规定注意：

能否直接适用于民事法律关系，存在争议。

（二）民事法律（三）行政法规中的民事规范（四）地方性法规的民事规范（五）特别行政区的民事规范（六）有权解释（立法解释、司法解释）（七）国际条约中的民法规范二、习惯

（一）习惯法：

经国家机关认可而被赋予法律效力的习惯。

（二）我国对习惯法的效力采取例外承认的规定。

如关于近亲婚姻效力曾适用习惯法。

（三）涉外民事关系规定了可以一般性有条件适用国际惯例。

三、判例注意：

判例在我国只有参照意义，不要求强制适用。

但其应然地位存在争议，值得思考。

四、法理注意：

法理在我国只有参照意义，不要求强制适用。

但其应然地位存在争议，值得思考。

第七节民法的效力一、对人效力以属地主义为主，与属人主义、保护主义相结合原则思考七：

“保护主义”的保护对象是什么？

二、空间效力

（一）领土

（二）领海（三）领空（四）驻外使领馆（五）离国船舶、飞行器案例三：

某甲为A国人，乘坐我国飞机，于飞机飞越B国时打伤我国公民乙。

试问：

乙可否根据我国相关民事法律规定请求甲赔偿？

三、时间效力

（一）生效时间1.公布之日起生效2.公布之后一段时间生效

（二）失效时间1.新法废止旧法2.旧法因与新法冲突而部分失效3.专门宣布某法失效（三）溯及力以不溯及既往为原则，以有利溯及为例外。

注意：

“有利溯及”中的“有利”，是指有利于保护民事权益。

合同法解释

（一）第3条的规定，“人民法院确认合同效力时，对合同法实施以前成立的合同，适用当时的法律合同无效而适用合同法合同有效的，则适用合同法。

”思考八：

是否溯及既往有时仅有利于一方，如何体现保护民事权益？

案例四：

1998年11月，某甲受某乙的胁迫与之订立一份买卖合同，以明显高于当时的市价被迫买入某机器，但乙未交货，1999年4月，该机器突然走俏，价格陡升。

乙遂反悔，不交货，并称根据民法通则的规定，胁迫签定的合同无效，自己可以不履行。

试问：

乙的理由成立吗？