国际商法课件专题三、合同法要点.ppt
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专题三(专题三(第三章第三章)合同法合同法第一节合同法概述第二节合同的成立第三节合同的履行第四节合同的让与以及为第三人利益签订的合同第五节合同的消灭三、三、当事人订立合同的能力当事人订立合同的能力自然人订立合同的能力自然人订立合同的能力1.中国法的规定中国法的规定2.德国法的规定德国法的规定3.法国法的规定法国法的规定4.英美法的规定英美法的规定法人的行为能力法人的行为能力法人是指拥有独立的财产,能够以自己的名法人是指拥有独立的财产,能够以自己的名义享受民事权利、承担民事义务的社会组织。
义享受民事权利、承担民事义务的社会组织。
最常见的经济法人组织是公司,公司的缔约能最常见的经济法人组织是公司,公司的缔约能力取决于公司章程的规定。
力取决于公司章程的规定。
1.中国法的规定中国法的规定
(1)无行为能力人:
A.10岁以下的儿童B.完全不能辨认自己行为的精神病人
(2)限制行为能力人:
A.10岁以上的未成年人B.不能完全辨认自己行为的精神病人。
中中华华人人民民共共和和国国合合同同法法第第四四十十七七条条:
限制民事行为能力人订立的合同,经法定代理人追认后,该合同有效,但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同,不必经法定代理人追认。
相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。
法定代理人未作表示的视为拒绝追认。
合同被追认之前,善意相对人有撤销的权利。
撤销应当以通知的方式作出。
(3)完全行为能力人。
A.18周岁以上的公民B.已满16岁未满18岁以自己的劳动收入为主要生活来源的人2.德国法的规定德国法的规定
(1)无行为能力人:
A.未满7岁的儿童B.处于精神错乱状态,不能自由决定意志,而且按其性质此种状态并非暂时C.因患精神病被宣告为禁治产者无行为能力人订立的合同一律无效
(2)限制行为能力人:
7岁以上18岁以下的未成年人。
此类人订立合同须经代理人同意,未经同意的须经追认,或未成年人成年后自己追认(3)完全行为能力人。
3法国法的规定法国法的规定法国民法典1124条规定,无订立合同能力的人包括:
A未解除亲权的未成年人(18岁成年)B受法律保护的成年人(包括官能衰退者和因挥霍浪费、游手好闲以至陷入贫困者)他们订立的合同必须取得其监护人或管理人的同意,否则无效。
但须经法院宣告无效。
未成年人解除亲权有两种情况:
A因结婚而解除亲权B年满16岁以后,由其父母或其中一方向监护法官提出申请,宣告解除。
解除亲权的未成年人有处理一切民事行为的能力,但不得经营商业。
4英美法的规定英美法的规定英美法规定,未成年人、精神病者、酗酒者都属于缺乏订约能力的人,对他们订立的合同,根据不同情况可能产生三种结果:
具有约束力、可以撤销、无效()未成年人。
原则上未成年人没有订立合同的能力,未成年人对其订立的合同,在其成年后可以予以追认,也可以要求撤销。
但属于必需品的合同除外。
()精神病人。
A.精神病人在被宣告神经错乱以后订立的合同一律无效B.精神病人在被宣告神经错乱之前订立的合同可以要求撤销。
()酗酒的人。
酗酒者订立的合同原则上有强制力,但如果酗酒者在订立合同时,由于酗酒而失去行为能力,则可以要求撤销合同。
四、四、合同的形式合同的形式从订立的形式角度看,合同可以分为要式合同和不要式合同两种。
要式合同是必须按照法定的形式或手续订立的合同。
不要式合同是法律上不要求按特定形式订立的合同。
各国对合同成立的形式要件的规定各不相同
(一)
(一)中国法的规定中国法的规定
(二)
(二)法国法的规定法国法的规定(三)(三)联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约的规定的规定(四)(四)英美法的规定英美法的规定
(一)
(一)中国法的规定中国法的规定合同法第十条:
当事人订立合同,有书面形式、口头形式和其他形式。
法律、行政法规规定采用书面形式的,应当采用书面形式。
当事人约定采用书面形式的,应当采用书面形式。
合同法第十一条:
书面形式是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式。
(二)
(二)法国法的规定法国法的规定法国法把要式合同分为两种情况:
以法定形式作为合同有效的要件。
如赠与合同、夫妻财产合同、设立抵押权的合同都以公证人的文书作为合同有效成立的形式要件,没有公证书,这些合同不能成立。
把某种法定形式作为证明合同的存在及其内容的证据。
法国民法典条规定“一切物件的金额或价额超过新法郎者,即使是自愿的寄存,均须于公证人前作成公证书,或双方签名作成私证书”没有证书,合同有效,但不能得到强制执行。
(三)(三)联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约的规定的规定公约第11条规定,买卖合同无须以书面订立或证明,在形式方面不受任何其他条件的限制。
我国于1986年成为公约缔约国,对该条款提出了保留,坚持必须采用书面形式。
但1999年颁布的合同法第10条规定:
“当事人订立合同,有书面形式、口头形式和其他形式。
”保留没有意义。
英美法把合同分为签字腊封合同和简式合同两类1签字腊封合同。
签字腊封合同的订立必须遵守特定的形式,主要是合同必须以书面作成,有当事人的签名,加盖印戳,并须把它交给合同的对方当事人。
现在只需在合同上加一条Seal或“L.S.”字样的标签,然后由允诺人把合同文本交给对方当事人即告完成。
按照英国的判例法以下合同必须采用签字腊封形式2.简式合同。
简式合同是指必须有对价的合同。
一般是不要式的,但也有一些必须以书面形式作成,否则合同无效或不能强制执行。
这样的简式合同主要有以下两种:
按照英国的判例法以下合同必须采用签字腊封形式:
(1).转让船舶的合同
(2).转让地产权益的合同,包括租赁房屋超过三年的合同(3).没有对价的合同这样的简式合同主要有以下两种:
(1)要求以书面形式作为合同有效成立要件的合同。
(2)要求以书面文件或备忘录作为证据的合同。
该类合同若没有书面文件或备忘录,合同依然有效,但一般得不到强制执行。
除非原告证明自己确已履行了合同的义务,以此证明合同的存在,法院可视情发布强制执行命令。
(1)要求以书面形式作为合同有效成立要件的合同。
英国法规定下列合同必须以书面形式,否则无效:
A汇票、本票和支票B海事保险合同(须以保险单形式)C债务承认D卖方继续保持占有的动产权益转让合同要求以书面文件或备忘录作为证据的合同英国法规定下列合同须有书面证据:
A保证合同B有关地产买卖或处分土地权益的合同C金钱借贷合同美国法规定下列合同需有书面证据:
A不动产买卖合同B从订约时起不能在一年内履行的合同C为他人担保债务的合同D价金超过500美金的货物买卖合同五五合同的内容合同的内容
(一)合同的内容构成合同内容即合同条款。
合同的内容是由明示条款和未能及不能用明示条款排除的暗示条款或默示义务共同构成。
写进合同的条款为明示条款,未写进合同但约束合同的条款为暗示条款。
暗示条款主要三种:
1、当事人之间的交易习惯2、民商事惯例3、法定的暗示条款
(二)合同内容的合法性大陆法:
法国民法典在总则中原则性的规定,任何个人都不得以特别约定违反有关公共秩序与善良风俗的法律。
德国法不具体规定是合同的标的违法还是合同的约因违法,而是着重于法律行为与整个合同的内容是否违法的情况。
英美法:
英美法认为,一项有效的合同必须具有合法的目标或目的。
凡是没有合法目标的合同就是非法,因而是无效的。
以下三种合同属于非法:
1、违反公共政策的合同是指损害公众利益,违背某些成文法所规定的政策或目标,或旨在妨害公众健康、安全、道德以及一般社会福利的合同。
2、不道德的合同是指那些违反社会公认的道德标准,如果法院予以承认将会引起正常人愤慨的合同.3、违法的合同比如,差使他人做犯罪行为的合同,以诈骗为目的的合同,与敌人进行贸易的合同以及赌博合同等,都是违法的,因而是无效的.合同违法的后果既不产生权利,也不产生义务。
例如:
A与妹妹B约定,若B在圣诞节期间不回去看望A所痛恨的父亲,A即会付给B1000法郎,B如果按此约定未回去看望父亲,B是否可以要求法院强迫A支付1000法郎?
X与Y达成一项协议,Y同意不与B结婚,Y因此得到了X支付的10000美元,一年后,Y与B结了婚,在此情况下,X是不能向法院指控Y违约的。
因为X与Y达成的违反婚姻自由公共政策是无效的。
(三)各国关于合同内容的规定:
1中华人民共和国合同法第十二条规定,合同的内容由当事人约定,一般包括以下条款:
2英美法把合同的条款依其重要性分为条件和保证两种。
33大陆法对合同条款只有明示和暗示之分,当事人违反任何条款时,均视其程度承担违约责任。
4联合国国际货物销售合同公约之规定与大陆法相同。
免责条款免责条款中华人民共和国合同法第十二条规定,合同的内容由当事人约定,一般包括以下条款:
(一)当事人的名称或者姓名和住所
(二)标的(三)数量(四)质量(五)价款或报酬(六)履行期限、地点和方式(七)违约责任(八)解决争议的方法当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。
2英美法把合同的条款依其重要性分为条件和保证两种。
条件,即合同中的重要条款。
保证,即合同中的次要条款。
如果一方当事人违反了条件,对方有权解除合同并要求赔偿损失。
如果一方当事人违反了保证,对方不能解除合同,只能要求损害赔偿。
例:
国际墙面装饰公司诉市场营销公司案国际墙面装饰公司诉市场营销公司案4联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约的规定的规定
(1)根本违反合同根本违反合同公约25条规定“一方当事人违反合同的结果,如使另一方当事人蒙受损害,以至于实际上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西,即为根本违反合同。
除非违反合同的一方并不预知而同样一个通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果。
”一方根本违反合同的,另一方可以解除合同并要求损害赔偿。
(2)非根本违反合同非根本违反合同(3)提前违约提前违约(3)提前违约A在订立合同后,当事人一方鉴于对方履行合同的能力或信用有严重缺陷、或者从对方在准备履行合同或履行合同的行为中看出对方显然显然将不履行其大部分重要义务时,当事人一方可以中止履行其义务。
B如果在履行合同日期之前,明显看出一方当事人根本违反合同,另一方当事人可以撤销合同,但是,当事人在撤销合同时,应谨慎行事。
如果到了履行期的时候,原来预计对方显然会发生根本违反合同的情事实际上并没有发生,则撤销合同的一方当事人就会因为自己没有履行合同义务而构成违约,必须承担由此造成的违约的后果。
(四)(四)违约的救济方法违约的救济方法违约救济是指一个人的合法合同权利被他人侵害时,法律授予受损害一方的一定补偿违约救济的目的是保护非违约方的合同利益。
这种利益有三种形式:
期待利益、信赖利益和恢复原状利益。
损害赔偿实际履行:
英美普通法没有实际履行这种救济方法,但在衡平法中有相关规定.禁令解除合同5.违约金损害赔偿()损害赔偿责任的成立()损害赔偿的方法()损害赔偿的范围()损害赔偿责任的成立大陆法认为大陆法认为,损害赔偿责任的成立,必须满足以下三个条件:
A必须有损害的事实B必须有归责于债务人的原因C损害发生的原因与损害事实之间有因果关系英美法认为英美法认为,只要当事人一方违反合同,对方就可以要求损害赔偿,而不以违约一方有无过失为条件,也不以是否发生实际损害为前提。
Surry郡议会诉Bredero居家公司案(英国)原告Surry郡议会将一块地皮卖给了Bredero居家公司,合同规定被告在该地皮上不得建造超过72处房屋。
被告故意违约,建造了77处房屋。
原告便向被告索要多建房屋赚取的利润。
英国上诉法院认为,被告的行为确实构成违约,但是原告未遭受任何损失,因此只能获得名义上的赔偿。
()损害赔偿的方法A回复原状B金钱赔偿德国法德国法德国法德国法对损害赔偿以回复原状为原则,以金钱赔偿为例外。
债权人仅在下列情况下才能要求金钱赔偿:
a人身伤害或损坏物件b债权人对债务人规定一个相当的时间,令其回复原状,并声明如逾此时间未能恢回复原状,债权人即可于期限届满后请求金钱赔偿c如所受损害不能回复原状或回复原状不足以赔偿债权人的损失时,债权人可以要求金钱赔偿d如债务
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