监理工程师合同管理教材基础精讲考点重点知识汇总重点标注.docx
- 文档编号:25967264
- 上传时间:2023-06-16
- 格式:DOCX
- 页数:275
- 大小:929.76KB
监理工程师合同管理教材基础精讲考点重点知识汇总重点标注.docx
《监理工程师合同管理教材基础精讲考点重点知识汇总重点标注.docx》由会员分享,可在线阅读,更多相关《监理工程师合同管理教材基础精讲考点重点知识汇总重点标注.docx(275页珍藏版)》请在冰豆网上搜索。
监理工程师合同管理教材基础精讲考点重点知识汇总重点标注
【2020年新大纲教材变化情况】
■变化幅度非常大。
■章节框架进行了调整和整合。
■新增很多内容、删除部分内容,保留的内容进行更新。
【考情分析】
第一节 合同管理任务和方法
【本节主要内容】建设工程合同管理的目标
『招标采购阶段管理任务和方法』
1.项目招标采购总体策划
项目
内容
目标
·采购工作做出总体策划安排
·进行采购标段划分
·拟定采购计划安排
规定
·应以工程项目的重要控制日期为关键节点
·确定采购和招标方式
·提前策划设定招标和合同文件中的重点要求
2.合同标准示范文本的作用(九部委标准文本系列)
■确保招标和合同文件中的内容符合法律法规的要求。
■可以帮助当事人正确拟定招标和合同文件条款,保证各项内容的完整性和准确性,避免缺款漏项,防止出现显失公平的条款,保证交易安全。
■有助于降低交易成本,提高交易效率。
■有利于当事人履行合同的规范和顺畅。
■有利于对合同的审计和监督。
■有助于仲裁机构或人民法院裁判纠纷。
3.合同参建各方合同界面划分
客体
内涵
合同参建方
·建设单位
·监理单位
·勘察设计单位
·施工单位
·物资供应单位
界面内容
·工作范围界面
·风险界面
·组织界面
·费用界面
·进度界面
4.合同计价方式
5.单价合同
项目
内容
优点
·工程款=实际发生工程量╳约定的单价
·价和量方面的风险分配对合同双方公平
·可缩短招投标时间,有利于尽早开工
缺点
·实际工程款可能超过估算,控制投资难度较大
适用范围
·多适用于在发包时施工工程内容和工程量尚不能明确确定的情况
·一般适合于工期较短、工作内容和工程量变化幅度不大的项目
6.总价合同
项目
内容
固定总价合同
·承包商几乎承担了工作量及价格变动的全部风险
·业主承担的风险较小
·一般适用于工程范围和任务明确,工程设计图纸完整详细,承包商了解现场条件、能准确确定工程量及施工计划,施工期较短、价格波动不大的项目
·适用于施工期限一年左右的项目
可调总价合同
·市场价格波动、设计变更、工程量变化和其他工程条件变化所引起的费用变化也可以进行调整
·市场价格变动等风险由业主承担,降低承包商的风险,但对业主而言,突破合同既定价格的风险有所增大
·适用于建设周期一年半以上的工程项目
7.成本加酬金合同
■承包商利润有保证,价格变化或工程量变化的风险基本都由业主承担。
■但承包商往往缺乏降低成本的激励,还可能通过提高工程成本而增加自身利润,不利于业主的投资控制。
■通常适用于工程复杂,工程技术、结构方案难以预先确定,时间特别紧迫(如抢险救灾)的项目。
【例题】以下合同计价模式下,( )方式中承包商所承担的风险最小。
A.固定单价合同
B.可变单价合同
C.固定总价合同
D.成本加酬金合同
『正确答案』D
『答案解析』本题考查的是合同计价方式。
成本加酬金计价模式下,成本部分是据实结算的,承包商的风险最小。
【例题】使用标准合同示范文本的作用包括( )。
A.确保招标和合同文件中的内容符合法律法规的要求
B.避免缺款漏项,防止出现显失公平的条款
C.有助于降低合同价格,提高交易效率
D.有利于对合同的审计和监督
E.有助于仲裁机构或人民法院裁判纠纷
『正确答案』ABDE
『答案解析』本题考查的是标准合同示范文本的作用。
使用示范文本,可以降低交易成本,不是降低合同价格。
『合同签订及履行阶段管理任务和方法』
1.合同评审与合同实施计划
项目
主要内容
合同评审
·合法性、合规性评审
·合理性、可行性评审
·合同严密性、完整性评审
·与产品或过程有关要求的评审
·合同风险评估
合同实施计划
·合同实施总体安排
·合同分解与管理策划
·合同实施保证体系的建立
2.合同交底及合同跟踪诊断和纠偏
项目
主要内容
合同交底
■合同的主要内容
■合同订立过程中的特殊问题及合同待定问题
■合同实施计划及责任分配
■合同实施的主要风险
■其他应进行交底的合同事项
合同跟踪诊断和纠偏
PDCA循环(计划一执行一检查一处置)
3.合同变更的条件
■变更的内容应符合合同约定或者法律法规规定。
变更超过原设计标准或者批准规模时,应办理变更审批手续。
■变更或变更异议的提出,应符合合同约定或者法律法规规定的程序和期限。
■变更应经当事方或其授权人员签字或盖章后实施。
■变更对合同价格及工期有影响时,相应调整合同价格和工期。
4.合同索赔的条件
■索赔应依据合同约定提出。
合同没有约定或者约定不明时,按照法律法规规定提出。
■索赔应全面、完整地收集和整理索赔资料。
■索赔意向通知及索赔报告应按照约定或法定的程序和期限提出。
■索赔报告应说明索赔理由,提出索赔金额及工期。
5.合同总结报告的内容
■合同订立情况评价
■合同履行情况评价
■合同管理工作评价
■对本项目有重大影响的合同条款评价
■其他经验和教训等
【例题】以下( )属于合同交底的内容。
A.合同报价的计算依据
B.合同订立过程中的特殊问题及合同待定问题
C.合同实施计划及责任分配
D.合同实施的主要风险
E.合同的主要内容
『正确答案』BCDE
『答案解析』本题考查的是合同交底的内容。
选项A,报价的计算依据不需要说明。
第二节 合同管理相关法律基础
【本节主要内容】
『合同法律关系』
【内容框架】合同法律关系的构成要素(三主体三客体两内容)
改变其中任何一个要素,就改变了原来设定的法律关系。
1.自然人的两种能力
2.三类自然人
类型
条件
法律行为的实施
完全民事行为能力人
·18周岁以上的成年人
·16周岁以上的未成年人,以自己的劳动收入为主要生活来源的
·可独立实施民事法律行为
限制民事行为能力人
8周岁以上18周岁以下的未成年人
·由其法定代理人实施民事法律行为,或者经其法定代理人同意、追认
·但是可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为
无民事行为能力人
·不满8周岁的未成年人
·不能辨认自己行为的成年人
·由法定代理人代理实施
3.两个易混概念
概念
内容
法人
■具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织
■法人不是人,是机构组织
■法人以其全部财产独立承担民事责任
法人的法定代表人
·依照法律或者法人章程的规定,代表法人从事民事活动的负责人(自然人)
4.法人成立的规定
■法人应当依法成立。
■法人应当有自己的名称、组织机构、住所、财产或者经费。
■设立法人,法律、行政法规规定须经有关机关批准的,依照其规定。
子公司有法人资格,分公司、项目部没有法人资格
5.法人的法定代表人
■法人的法定代表人以法人名义从事的民事活动,其法律后果由法人承受。
■法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制,不得对抗善意相对人。
■法定代表人因执行职务造成他人损害的,由法人承担民事责任。
■法人承担民事责任后,依照法律或者法人章程的规定,可以向有过错的法定代表人追偿。
6.法人的分类
7.非法人组织
■非法人组织是不具有法人资格,但是能够依法以自己的名义从事民事活动的组织。
(能作合同主体但不是法人)
■包括个人独资企业、合伙企业、不具有法人资格的专业服务机构等。
■非法人组织的财产不足以清偿债务的,其出资人或者设立人承担无限责任。
【2019年真题】合同法律关系包含的要素有( )。
A.主体
B.内容
C.法律规范
D.法律事实
E.客体
『正确答案』ABE
『答案解析』本题考查的是合同法律关系的构成。
合同法律关系包括合同法律关系主体、合同法律关系客体、合同法律关系内容三个要素。
【2019年真题修改】下列组织或机构中,不能成为合同主体的是( )。
A.政府机关
B.企业法人
C.监理单位的监理项目部
D.社会团体
『正确答案』C
『答案解析』本题考查的是合同法律关系的主体。
项目监理机构即为监理公司设立的监理项目部,不具有法人资格。
【2016年真题】根据《民法通则》,自然人作为合同法律关系主体必须具备的条件是( )。
A.取得相应的执业资格证书
B.有依法成立的公司
C.具有中华人民共和国国籍
D.具备相应的民事权利能力和民事行为能力
『正确答案』D
『答案解析』本题考查的是合同法律关系的主体。
作为合同法律关系主体的自然人必须具备相应的民事权利能力和民事行为能力。
【2018年真题修改】下列合同法律关系主体中,不属于法人的有( )。
A.某商业银行北京分行
B.某股份有限公司
C.某合伙制企业
D.某项目经理部
E.某施工企业法定代表人
『正确答案』ACDE
『答案解析』本题考查的是合同法律关系的主体。
选项A,分公司不具有独立法人资格;选项C,合伙企业属于非法人组织,可以作为合同主体但不具备法人资格;选项D,项目经理部不具有法人资格;选项E,法人的法定代表人是自然人,不是组织机构。
【例题】下列法人中,属于特别法人的是( )。
A.基金会法人
B.事业单位法人
C.社会团体法人
D.农村集体经济组织法人
『正确答案』D
『答案解析』本题考查的是法人的分类。
ABC均属于非营利法人。
机关法人、农村集体经济组织法人、城镇农村的合作经济组织法人、基层群众性自治组织法人,为特别法人。
8.法律关系的客体(三客体)
客体
内涵
物
·货币作为一般等价物也是物(如借款合同)
·注意施工合同的客体不是物
行为
·指人的有意识的活动
·表现为完成一定的工作(勘察设计、施工安装)
·表现为提供一定的劳务(绑扎钢筋、土方开挖)
智力成果
·知识产权
·技术秘密
·在特定情况下的公知技术
【2019年真题】下列合同法律关系中,建筑材料可以成为合同客体的是( )。
A.施工合同
B.设计合同
C.买卖合同
D.勘察合同
『正确答案』C
『答案解析』本题考查的是合同法律关系的客体。
选项A,施工合同的客体是施工行为,不是建筑物本身。
选项BC客体是勘察设计行为。
只有买卖合同的客体是建筑物本身,包括建筑材料。
【2017年真题】合同法律关系客体的智力成果指的是( )。
A.建筑物
B.设计工作
C.技术秘密
D.工艺技术设备
『正确答案』C
『答案解析』本题考查的是智力成果的内涵。
选项AD属于物;选项B属于行为。
【2016年真题】下列合同中,合同法律关系客体属于物的是( )。
A.借款合同
B.勘察合同
C.施工合同
D.技术转让合同
『正确答案』A
『答案解析』本题考查的是的是合同法律关系的客体。
选项BC的客体是行为;选项D的客体是智力成果。
货币作为一般等价物也是法律意义上的物,可以作为合同法律关系的客体。
9.法律关系的内容
内容
内涵
权利
■有权按照自己的意志作出某种行为。
■权利主体也可以要求义务主体作出一定的行为或不作出一定的行为。
■当权利受到侵害时,有权得到法律保护。
义务
■必须按法律规定或约定承担应负的责任。
■否则义务人应承担相应的法律责任。
【2016年真题】下列施工合同条款中,属于合同法律关系内容的有( )。
A.发包人名称
B.承包人名称
C.发承包项目名称
D.提供施工场地的约定
E.工程价款结算的约定
『正确答案』DE
『答案解析』本题考查的是合同法律关系的构成。
选项AB属于合同法律关系的主体,选项C属于客体。
10.法律事实
■能够引起合同法律关系产生、变更和消灭的客观现象和事实,就是法律事实。
■法律事实包括行为和事件。
■行政行为和发生法律效力的法院判决、裁定及仲裁机构发生法律效力的裁决也是法律事实。
11.两类法律事实
内容
内涵
行为
■主体有意识的活动
■作为/不作为
■合法行为/违法行为
事件
■不以合同法律关系主体的主观意志为转移而发生,当事人无法预见和控制的
■自然事件/社会事件
【2019年真题】能够引起合同法律关系产生,变更和消灭的情形有( )。
A.当事人订立合法合同
B.法律对合同形成做出规定
C.合同一方当事人违约
D.行政机关做出罚款
E.人民法院对合同纠纷做出判决
『正确答案』ACDE
『答案解析』本题考查的是法律事实的内涵。
选项B是法律规定,不是当事人的行为或是外部客观条件。
【2018年真题修改】关于法律事实的说法,正确的是( )。
A.法律事实不包括事件
B.罢工属于法律事实中的行为
C.法院判决不属于法律事实
D.合同当事人违约属于法律事实中的行为
『正确答案』D
『答案解析』本题考查的是法律事实的内涵。
选项A,法律事实包括行为和事件;选项B,罢工属于法律事实中的事件;选项C,发生法律效力的法院判决是法律事实。
【2016年真题】下列引起合同法律关系产生、变更与消灭的法律事实中,属于“行为”的是( )。
A.因国际禁运解除进口设备运输合同
B.因战争导致在建工程合同工期延长
C.因建设意图改变,建设单位和施工单位协商变更工程承包范围
D.因工程所在地山体滑坡,建设单位和施工单位协商解除合同
『正确答案』C
『答案解析』本题考查的是法律事实的内涵。
能够引起合同法律关系的产生、变更与消灭的有两种,一种是行为,一种是事件。
行为是指法律关系主体有意识的活动;事件是指不以合同法律关系主体的主观意志为转移而发生的。
选项ABD均属于事件,不受主体的意识影响。
『代理关系』
1.代理的概念
■代理是借助他人代本人为意思表示,本人自己享有意思表示后果的法律行为。
(如“招标代理机构代理招标”)
■依照法律规定或双方当事人约定,应当由本人实施的民事法律行为,不得代理。
2.代理的特征
■代理人必须在代理权限范围内实施代理。
■代理人以被代理人名义实施代理。
■代理人在被代理人授权范围内独立地表现自己的意志
■被代理人对代理行为承担民事责任:
既包括对代理人在执行代理任务的合法行为承担民事责任,也包括对代理人不当代理行为承担民事责任。
3.代理的种类(两大类)
种类
内涵
典型案例
委托代理
基于委托授权形成的代理关系,又称为意定代理
委托合同、合伙合同关系、工作隶属关系
法定代理
·法律直接规定产生的代理关系
·适用于无行为能力或限制行为能力人
未成年人的代理人是其父母
4.委托代理
项目
内容
形式
·委托代理授权采用书面形式的,授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间,并由被代理人签名或者盖章
特点
·仅被代理人一方授权即可产生效力,无需对方同意
·被代理人有权随时撤销其授权,代理人也有权随时辞去所受委托
·代理人辞去委托时,不能给被代理人和善意第三人造成损失,否则应负赔偿责任
典型案例
·项目经理是施工企业的委托代理人
·总监理工程师是监理单位的委托代理人
·招标代理机构是发包人的委托代理人
5.工程建设中的委托代理
■项目经理是施工企业的代理人、总监理工程师是监理单位的代理人。
■授权行为由单位的法定代表人代表单位完成。
■执行法人或者非法人组织工作任务的人员,就其职权范围内的事项,以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为,对法人或者非法人组织发生效力。
法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制,不得对抗善意相对人。
6.特定情况下代理法律后果的承担
情况
法律后果
超出授权范围或者职权范围的行为
应由行为人自己承担
授权范围不明确
被代理人与代理人承担连带责任
■代理人知道或者应当知道代理事项违法仍然实施代理行为
■被代理人知道或者应当知道代理人的代理行为违法未作反对表示的
被代理人与代理人承担连带责任
【原则】如单方有过错,由过错方承担责任,如双方均有过错,则过错各方承担连带责任。
7.无权代理
项目
内涵
种类
·无权代理/越权代理/代理权终止后的代理
追认与撤销
·相对人可以催告被代理人自收到通知之日起一个月内予以追认
·被追认前,善意相对人有撤销的权利。
撤销应当以通知的方式作出
无权代理的效力(看追认否)
·被代理人追认,即转化为合法的代理,由被代理人承担民事责任
·被代理人拒绝,即为无权代理,由行为人承担民事责任
·被代理人未作表示的,视为拒绝追认
8.代理关系的终止
代理类型
终止条件
委托代理
■代理期间届满或者代理事务完成(完成或到期的)
■被代理人取消委托或代理人辞去委托(单方取消的)
■代理人丧失民事行为能力(代理人不能做事了)
■代理人或者被代理人死亡(主体有一个不存在了)
■作为代理人或者被代理人的法人、非法人组织终止(主体有一个不存在了)
法定代理
■被代理人取得或者恢复完全民事行为能力
■代理人丧失民事行为能力
■代理人或者被代理人死亡
■法律规定的其他情形
【2019年真题】关于民事代理的说法,正确的有( )。
A.代理人必须在代理范围内实施代理行为
B.代理人只能依照被代理人的意志实施代理行为
C.代理人以自己的名义实施代理行为
D.被代理人对代理人的代理行为承担责任
E.被代理人对代理人不当代理行为不承担责任
『正确答案』AD
『答案解析』本题考查的是代理的特征。
选项B,代理人在被代理人授权范围内独立地表现自己的意志。
选项C,代理人以被代理人的名义实施代理行为。
选项E,被代理人对代理行为承担民事责任。
【2019年真题】民法上“无权代理”主要包括( )的代理行为。
A.没有代理权
B.代理权授权范围不明
C.超越代理权
D.代理权终止以后
E.授权代理时限不清
『正确答案』ACD
『答案解析』本题考查的是代理关系。
无权代理包括以下三种情况:
(1)没有代理权而为的代理行为;
(2)超越代理权限而为的代理行为;(3)代理权终止后的代理行为。
【2019年真题】施工企业负责人授权项目经理负责工程项目管理,其授权行为构成( )。
A.表现代理
B.法定代理
C.指定代理
D.委托代理
『正确答案』D
『答案解析』本题考查的是代理关系。
项目经理作为施工企业的代理人、总监理工程师作为监理单位的代理人均为委托代理。
【2018年真题】在施工合同关系中,关于施工企业项目经理的说法,正确的有( )。
A.项目经理是施工企业的代理人
B.项目经理是项目经理部的代理人
C.施工企业应对项目经理的行为承担民事责任
D.项目经理部应对项目经理的行为承担民事责任
E.项目经理应对其行为承担民事责任
『正确答案』AC
『答案解析』本题考查的是代理关系。
本题一定记清楚,项目经理是施工企业的代理人,而不是项目部的代理人。
代理关系中,应由被代理人,即施工企业承担民事责任。
【2016年真题】施工企业法定代表人授权项目经理进行工程项目投标,中标后形成的合同义务应由( )承担。
A.施工企业法定代表人
B.拟派项目经理
C.施工项目部
D.施工企业
『正确答案』D
『答案解析』本题考查的是代理关系。
项目经理为施工企业的代理人,施工企业是被代理人,法律后果由被代理人承担。
【2019年真题】因被代理人对代理人授权不明确,给第三人造成损失,关于损失承担的说法,正确的是( )。
A.由被代理人自行承担责任
B.由代理人自行承担责任
C.由第三人自行承担责任
D.由被代理人与代理人承担连带责任
『正确答案』D
『答案解析』本题考查的是代理关系。
如果授权范围不明确,则应当由被代理人(单位)向第三人承担民事责任,代理人负连带责任,但是代理人的连带责任是在被代理人无法承担责任的基础上承担的。
【2016年真题】关于无权代理的说法,正确的有( )。
A.超越代理权限而为的“代理”行为属于无权代理
B.代理权终止后的“代理”行为的后果直接归属“被代理人”
C.对无权代理行为,“被代理人”可以行使“追认权”
D.无权代理行为按一定程序可以转化为合法代理行为
E.无权代理行为由行为人承担民事责任
『正确答案』ACD
『答案解析』本题考查的是无权代理。
选项BE,无权代理的后果,取决于被代理人是否予以追认。
被代理人追认,则后果由被代理人承担,若拒绝,后果由行为人承担。
【例题】在代理关系中,委托代理关系终止的条件包括( )。
A.被代理人的法人终止
B.被代理人取得民事行为能力
C.被代理人取消委托
D.代理事项完成
E.代理人丧失民事行为能力
『正确答案』ACDE
『答案解析』本题考查的是代理关系。
选项B,是法定代理关系终止的条件。
『民事责任』
1.民事责任的概念
■民事主体因实施了民事违法行为,根据法律规定或者合同约定所承担的对其不利的民事法律后果。
■民事责任包括合同责任与侵权责任。
■合同责任包括违约责任与缔约过失责任。
2.承担民事责任的方式
■停止侵害
■排除妨碍
■消除危险
■返还财产
■恢复原状
■修理、重作、更换
■继续履行
■赔偿损失
■支付违约金
■消除影响、恢复名誉
■赔礼道歉
3.民事责任的承担原则
项目
内容
按份责任
■能够确定责任大小的,各自承担相应的责任
■难以确定责任大小的,平均承担责任
连带责任
■权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。
(对外责任)
■连带责任人的责任份额根据各自责任大小确定,难以确定责任大小的,平均承担责任。
(对内责任)
■实际承担责任超过自己责任份额的连带责任人,有权向其他连带责任人追偿
- 配套讲稿:
如PPT文件的首页显示word图标,表示该PPT已包含配套word讲稿。双击word图标可打开word文档。
- 特殊限制:
部分文档作品中含有的国旗、国徽等图片,仅作为作品整体效果示例展示,禁止商用。设计者仅对作品中独创性部分享有著作权。
- 关 键 词:
- 监理 工程师 合同 管理 教材 基础 考点 重点 知识 汇总 标注
![提示](https://static.bdocx.com/images/bang_tan.gif)