最新公司法逐条解读.doc

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2005公司法目录

第一章　总则

　　第二章　有限责任公司的设立和组织机构

　　第一节　设立

　　第二节　组织机构

　　第三节　一人有限责任公司的特别规定

　　第四节　国有独资公司的特别规定

　　第三章　有限责任公司的股权转让

　　第四章　股份有限公司的设立和组织机构

　　第一节　设立

　　第二节　股东大会

　　第三节　董事会、经理

　　第四节　监事会

　　第五节　上市公司组织机构的特别规定

　　第五章　股份有限公司的股份发行和转让

　　第一节　股份发行

　　第二节　股份转让

　　第六章　公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务

　　第七章　公司债券

　　第八章　公司财务、会计

　　第九章　公司合并、分立、增资、减资

　　第十章　公司解散和清算

　　第十一章　外国公司的分支机构

　　第十二章　法律责任

　　第十三章　附则

　　　　　　第一章　总则

　　第一条　【立法目的】为了规范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展，制定本法。

【释义】　本条是关于公司法立法目的的规定。

　　公司是市场经济条件下、适应社会化生产而产生的现代企业组织形式。

作为市场主体，其设立和行为是否规范，治理结构是否科学合理，直接关系到公司能否以最有效的方式从事经营活动、创造社会生产力。

制定公司法，即力求通过为公司提供切实可行的制度设计，以规范公司的组织和行为，使公司能够按照法律的规范设立并进行活动，以充分发挥其优势、促进市场经济的发展。

　　公司是以资本联合为基础的经济组织，享有独立的法人财产权；股东是出资者，享有股权；其他经济主体在经济活动中与公司发生经济往来，可能成为公司的债权人，他们的合法权益都应当受到法律的保护。

制定公司法，就是要明确规定公司的权利和义务：

对内规范公司与股东的关系，对外规范公司与交易对方的关系；并通过对违法行为的民事、行政制裁措施，切实保护公司、股东和债权人的合法权益。

　　制定公司法的根本目的是要通过规范公司的组织和行为，保护公司及有关利害关系人的合法权益，使公司的活动纳入法制轨道，形成良好的社会经济秩序，为市场主体提供公平、有序的发展环境，从而促进社会主义市场经济的发展。

　　第二条　【调整对象】本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。

【释义】　本条是关于公司形式的规定。

　　本法所称公司包括有限责任公司和股份有限公司。

有限责任公司是指公司的股东对公司以其认缴的出资额为限承担有限责任的公司；股份有限公司是指公司的资本划分为等额股份，公司股东以其认购的股份为限对公司承担有限责任的公司。

根据我国的实际，我国公司不采用无限公司和两合公司等股东对公司承担无限责任的公司形式。

　　有限责任公司的特点是：

（1）是一个资合公司，但具有较强的人合因素。

股东人数不多，相互间的合作建立在信任的基础上。

（2）各股东的出资共同组成公司的资本，但这些资本不需划分为等额股份。

一般来说，股东各自以他们的出资额承担责任，分取红利。

（3）不对外公开发行股票，设立程序相对简单，设立成本较低。

（4）有限责任公司的治理结构相对灵活；小的公司可以不设立董事会或者监事会，只设执行董事或者监事。

（5）有限责任公司因具有人合性，其股东的权利转让一般受到章程的限制，不能像股份有限公司股票那样可以自由流通。

股份有限公司的特点是：

（1）是典型的资合公司；公司通过发行股票筹集资金，其资本划分为等额股份，股东通常较多，绝大多数股东不参与公司的经营活动，而通过股东大会对公司发生影响。

（2）股份有限公司的设立需履行相对严格的程序，如应有一定数量的发起人，发起人应签订发起协议，从事公司的筹备工作；对公司的最低注册资本额有较高的要求；募集设立的公司，还应当遵守有关证券法律的规定等。

（3）股份有限公司一般须有健全的内部组织机构。

公司必须设股东大会、董事会和监事会，法律对公司各机构的职权、议事规则均有较明确的规定；在我国上市公司的实践中还有独立董事的规定。

（4）如果章程不予限制，公司的股份一般可以自由转让。

股份的转让不需其他股东同意。

当然，法律对特定主体如发起人等所持股票转让有限制的，应当遵守法律的规定。

　　我国公司经过多年的发展，数量不断增加，规模逐渐均衡。

截至2004年，我国已有公司120多万家；其中股份有限公司近l万家，其余为有限责任公司。

这次修改公司法，仍将公司分为有限责任公司和股份有限公司，并对其分别进行规范，是符合我国实际情况的。

同时，就有限责任公司而言，本法还专门规定了一人有限责任公司形式；对国有独资公司，也根据其发展的情况及管理体制改革的需要对有关章节做了适当修改。

此外，还针对上市公司的特点，对上市公司的组织结构做了特别规定。

　　第三条　【公司的界定】公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。

公司以其全部财产对公司的债务承担责任。

　　有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。

【释义】　本条是关于公司的法律地位、公司及股东对外承担责任的形式的规定。

　　公司是企业法人，具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事责任。

根据我国民法通则的规定，公司作为企业法人，应当具备以下条件：

（1）依法成立；

（2）有必要的财产或者经费；（3）有自己的名称、章程、组织机构和场所；（4）能够独立承担民事责任。

确立公司的独立法人地位，也就从法律上保证了公司可以独立地享有财产权及其他权利，独立地从事生产经营活动、与其他经济实体发生权利义务关系，同时也要求它独立承担民事责任。

　　公司的法人地位决定了公司必须有自己独立的财产，享有法人财产权，包括物权、知识产权、债权和对外投资的股权等。

公司法人财产权的客体由物、智力成果、行为、股份和一些法定权利等构成。

公司有自己独立的财产是公司能够自主经营，自负盈亏，对外独立承担责任的物质基础。

公司享有法人财产权才能体现公司的法人人格，实现公司的权利能力和行为能力。

　　公司作为独立法人，应当独立承担民事责任。

公司承担民事责任的范围是其所有的全部财产；其财产不足以清偿到期债务时，将面临破产。

公司的财产包括股东在公司设立时所认缴的出资。

股东已经向公司缴纳的出资在公司成立后无权抽回；如果股东在公司成立后抽回已缴纳的出资，则侵犯了公司的财产权，必须将有关财产退还公司或给予其他补偿；股东已向公司认缴了出资及承诺了出资期限而到期未实际缴纳的，则构成了股东对公司的债务，公司应当追回。

　　公司的股东对公司承担有限责任。

如前所述，当公司发生债务责任时，股东并不直接对债权人负责，而是由公司以自己的全部资产对公司债务承担责任。

股东对公司的债务所承担的责任，体现为股东对公司的出资，股东须以其全部投资，也仅以该投资额为限，对公司债务承担责任。

也就是说，股东在依照有关法律和公司章程的规定履行了出资义务后，对公司行为将不再承担责任。

股东对公司的有限责任是公司制度的基础。

这一制度有效地降低了投资风险，极大地鼓励了投资，促进了市场经济的发展。

这次修改公司法，坚持了股东有限责任这一基本原则：

只要股东不滥用其对公司的有限责任，股东的有限责任将受到法律的充分保护。

　　第四条　【股东权利】公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。

【释义】　本条是关于股东权利的规定。

　　股东是公司的投资者。

股东将其财产投入到公司后，即以对公司的投资享有对公司的股权。

　　股东享有股权，主要体现为资产收益权及参与公司重大决策和选择管理者的权利。

资产收益权是指：

股东按照其对公司的投资份额通过公司盈余分配从公司获得红利的权利。

获取红利是股东投资的主要目的；只要股东按照章程或股东协议的规定如期履行了出资义务，任何一个股东都有权向公司请求分配红利。

一般而言，有限责任公司的股东应当按照其出资比例分取红利；股份有限公司的股东按照其持有的股份比例分取红利。

这次修改公司法，根据实践的需要，扩大了股东协议和公司章程在红利分配方面的自由权，规定：

股东按照出资比例或持股比例分取红利；但是，股东约定或章程规定不按照上述原则分配红利的除外。

参与公司重大决策权是指：

股东对公司的重大行为通过在股东会或股东大会上表决，由股东会或股东大会做出决议的方式做出决定。

公司的重大行为包括：

公司资本的变化，如增加或者减少注册资本；公司的融资行为，如发行公司债券；公司的对外投资、向他人提供担保、购置或转让主要资产、变更公司主营业务等行为；公司合并、分立、变更组织形式、解散、清算等行为。

上述有些权利，在不违背法律强制性规定的前提下，股东会或者股东大会可以授权董事会行使。

选择管理者的权利是指：

股东通过股东会或股东大会做出决议的方式选举公司的董事、监事的权利。

选择管理者的权利也包括决定管理者的薪酬。

公司的所有权和经营权相分离，投资者个人不必参与经营，是现代公司制度发展的趋势；特别是对股份有限公司而言，股东作为投资者，对公司重大决策和选择管理者的权利均应越过股东会来行使，股东个人没有决定权。

为了提高公司的经营孜率，股东会的权限应有所限制，对公司一般的经营决策，股东和股东会不应干预。

　　公司股东的合法权益受法律保护。

保护股东的合法权益不受侵犯是制定公司法的重要立法宗旨。

针对实践中存在的问题，本法注意保护中小股东的合法权益，在维护资本多数决的前提下注意平衡股东利益。

为此，增加了若干具体制度，如规定：

公司股东不得滥用股东权利损害公司或其他股东的利益，如果滥用应承担赔偿责任；有限责任公司的股东可以查阅会计账簿；有限责任公司的股东对公司不分配股利的，可要求公司收购其股权从而退出公司；公司合并、分立、转让主要财产，股东有异议的，也可以要求退出公司。

同时，在许多方面给予公司章程更高的自由度；使中、小股东在公司设立之初，制定公司章程时可以通过平等协商来维护自己的权利。

这些制度将对切实保护股东权益，维护公平、公正起到积极的作用。

　　第五条　【合法经营和合法权益受保护】公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担社会责任。

　　公司的合法权益受法律保护，不受侵犯。

【释义】　本条是关于公司应当履行的义务的规定。

　　公司作为社会经济活动的基本单位，作为民事主体，其合法权益受法律保护，同时也要求它承担一定的社会责任：

（1）公司必须遵守法律、行政法规，其各项经营活动都必须依法进行，这是公司最重要的义务。

（2）公司应当遵守社会公德和商业道德。

社会公德是指各个社会主体在其交往过程中应当遵循的公共道德规范；商业道德是指从事商业活动应遵循的道德规范。

这两种规范在市场主体的活动中相互交融，对法律起着较好的补充作用。

公司作为一种与社会经济各个方面有广泛联系的实体，应当遵守社会公德和商业道德，接受这些规范的约束。

在法律中明确规定应遵守社会公德和商业道德，使其成为一种法律规范，有利于促使公司形成良好的经营作风、树立商业信誉、维护社会公众利益和经济秩序。

（3）公司从事经营活动，必须诚实守信。

这是民事主体从事民事活动的基本原则，也是公司应当遵循的原则。

在实际生活中，许多公司能够诚实经营，并有良好的效益；但也有相当一些公司，采用虚假出资、虚报业绩、做假账等欺骗手段非法经营，丧失了诚实守信的原则，严重损害了有关交易相对人的合法利益。

针对这一现象，这次修改公司法在总则中强调公司从事经营活动，要诚实守信，并在有关章节中规定了相应的具体制度。

（4）公司的经营活动要接受政府和社会公众的监督。

公司的经营行为是否符合法律，是否符合商业道德规范，由政府和社会公众来进行监督。

通过监督促使公司的行为规范化，更有效地维护国家利益、社会公众利益和公司自身的合法权益，维护市场秩序，促进公司的健康发展。

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