理论攻坚法律民法.docx
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理论攻坚法律民法
理论攻坚-法律(民法)(讲义)
第一节民法概述
一、民法的概念
民法是调整平等主体的自然人、法人和非法人组织之间人身关系和财产关系的法律规范
的总称。
二、民法的基本原则
1.平等原则。
2.自愿原则。
3.公平原则。
4.诚实信用原则。
5.不得违反法律和公序良俗的原则。
6.有利于节约资源和保护生态环境的原则(简称绿色原则)。
【真题演练】
1.(单选)甲在商场看中一件毛衣。
标牌上的英文显示毛衣成分是腈纶。
甲不懂英文,
便向营业员询问,营业员骗其说是羊毛,甲遂买下毛衣。
商场营业员的行为违背了民法的()。
A.平等原则B.公平原则
C.诚实信用原则D.禁止权利滥用原则
2.(单选)下列原则中不属于民法基本原则的是()。
A.自愿原则B.平等原则
C.诚实信用原则D.权责统一原则
第二节自然人
自然人,是指依自然规律出生而取得民事主体资格的人。
一、自然人的民事权利能力
1.概念
自然人的民事权利能力,是指法律确认的自然人依法享有权利和承担义务的资格。
2.开始与终止
自然人从出生时起到死亡时止,具有民事权利能力,依法享有民事权利,承担民事义务。
自然人的出生时间和死亡时间,以出生证明、死亡证明记载的时间为准;没有出生证明、死
亡证明的,以户籍登记或者其他有效身份登记记载的时间为准。
有其他证据足以推翻以上记
载时间的,以该证据证明的时间为准。
涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益保护的,胎儿视为具有民事权利能力。
但是胎儿娩
出时为死体的,其民事权利能力自始不存在。
2
二、自然人的民事行为能力
自然人的民事行为能力是指自然人通过自己的行为取得民事权利和承担民事义务的资
格。
自然人的民事行为能力类型包括以下三方面:
1.完全民事行为能力
(1)18周岁以上的自然人为完全民事行为能力人,可以独立实施民事法律行为。
(2)16周岁以上不满18周岁的自然人,以自己的劳动收入为主要生活来源的,视为
完全民事行为能力人。
2.限制民事行为能力
(1)8周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人,实施民事法律行为由其法定代理
人代理或者经其法定代理人同意、追认,但是可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与
其年龄、智力相适应的民事法律行为。
(2)不能完全辨认自己行为的成年人为限制民事行为能力人,实施民事法律行为由其
法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认,但是可以独立实施纯获利益的民事法律行
为或者与其智力、精神健康状况相适应的民事法律行为。
3.无民事行为能力
不满8周岁的未成年人和不能辨认自己行为的人为无民事行为能力人,由其法定代理人
代理实施民事法律行为。
【真题演练】
1.(单选)()以上的未成年人是限制民事行为能力人。
A.8周岁B.14周岁
C.18周岁D.15周岁
2.(单选)自然人依法享有民事权利和承担民事义务的资格是()。
A.自然人的民事权利能力B.自然人的民事行为能力
C.自然人的完全民事行为能力D.自然人的民事法律行为
3.(单选)17周岁的聋哑人王某,以自己的劳动收入为主要生活来源。
根据我国法律
规定,王某应被视为()。
A.成年人B.无民事行为能力人
C.限制民事行为能力人D.完全民事行为能力人
第三节代理
一、概念
代理是指代理人于代理权限内,以本人(被代理人)的名义向第三人(相对人)为意思表示
3
或受领意思表示,而该意思表示直接对本人生效的民事法律行为。
二、代理的类型
1.法定代理
法定代理人依照法律的规定行使代理权。
2.委托代理
委托代理人按照被代理人的委托行使代理权。
三、代理权行使的原则
1.代理人应在代理权限范围内行使代理权,不得无权代理。
2.代理人应亲自行使代理权,不得任意转托他人代理。
3.代理人应积极行使代理权,尽勤勉和谨慎义务。
【真题演练】
1.(单选)基于当事人授权而享有代理权的人是()。
A.法定代理人B.委托代理人
C.法定代表人D.指定代理人
2.(单选)11岁男孩小明的父亲作为小明的代理人为小明买了一架钢琴,这在民法上
称为()。
A.法定代理B.委托代理
C.指定代理D.授权代理
第四节民事权利
一、物权
(一)物权的概念
物权是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利,包括所有权、用益物权和
担保物权。
(二)物权的内容
1.所有权
(1)概念
所有权是物权种类中最重要的一种权利,它是指所有权人对自己的不动产或者动产所依
法享有的占有、使用、收益和处分的权利。
(2)相邻关系
相邻关系是指两个或两个以上不动产所有人或使用人,在行使占有、使用、收益、处分
权利时应当互相给予便利而发生的权利义务关系。
4
(3)变动方式
①动产交付;
②不动产登记。
2.用益物权
用益物权是指非所有权人对他人之物所享有的占有、使用、收益的排他性的权利。
包括:
土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权等。
3.担保物权
(1)抵押权
抵押权是债权人对于债务人或者第三人不转移占有而提供担保的财产,在债务人不履行
债务时,依法享有的就担保财产变价并优先受偿的权利。
下列财产不得抵押:
①土地所有权;
②耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权,但法律规定可以抵押的除
外;③学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设
施和其他社会公益设施;
④所有权、使用权不明或者有争议的财产;
⑤依法被查封、扣押、监管的财产;
⑥法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。
(2)质权
质权是指为了担保债权的实现,债务人或者第三人将其动产或权利转移给债权人占有,
当债务人不履行债务时,债权人有就其占有的财产优先受偿的权利。
(3)留置权
留置权是指债权人按照合同约定占有债务人的财产,在债务人逾期不履行债务时,有留
置该财产以迫使债务人履行债务,并在债务人仍不履行债务时就该财产优先受偿的权利。
【真题演练】
1.(单选)根据我国相关法律规定,下列可以设定抵押权的是()。
A.正在建造中的商业大楼B.土地所有权
C.被查封的财产D.所有权有争议的财产
2.(单选)甲欲购买乙的一套商品房,5月2日双方达成购买意向,5月12日双方签订
买卖合同,5月22日甲向乙支付了全款,6月2日办理了过户登记,甲取得商品房所有权的
时间是()。
A.5月2日B.5月12日
C.5月22日D.6月2日
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理论攻坚-法律(民法)(笔记)
【说在课前】
民法部分学习的特点:
(1)知识点比较散、杂、多,知识体系庞大,有一定难度。
(2)2017年10月1日之后《民法总则》(新民法)已经实施,接下来要学习的内容比
较多,不仅要学习民法的传统知识点,还要学习《民法总则》中大量的新知识。
大家要做好
打一场硬仗的准备,本节课预计3小时左右,甚至多一点,大家学习中可能觉得身体爆炸、
身体被掏空,因此大家可以适当准备食物保障上课状态和头脑。
第一节民法概述
一、民法的概念
民法是调整平等主体的自然人、法人和非法人组织之间人身关系和财产关系的法律规范
的总称。
【解析】
1.关键词:
平等、人身关系、财产关系。
(1)平等:
民事活动中双方当事人的地位平等,没有公权力(国家权力)的介入,没
有一方可以强势到让对方服从,即双方商量着来。
(2)人身关系:
人格权、身份权。
(3)财产关系:
物权关系、债权关系。
2.民法:
调整平等主体之间的人身关系和财产关系的一系列法律规范的总和。
3.新民总中的修订:
老民法《民法通则》中规定主体为自然人和法人,新民法的《民法
总则》中增加“非法人组织”(小旗子-新法内容;小星星-重点内容)。
非法人组织不具有法
人资格,但是能够以自己的名义从事相应的民事活动;典型:
合伙,如甲和朋友自主创业,
一起开小饭店,共同出资、共享利益、出事一起扛,这种共同出资、共享利益、共担风险的
组织形式是合伙。
二、民法的基本原则
【解析】民法的基本原则:
小星星,重点。
1.直接考查:
“下列属于/不属于民法基本原则的是?
”要知道6个原则的具体表述。
2.间接考查:
出题人抛出小案例问“案例中当事人的行为违反民法基本原则中的哪项?
”
要求对6个原则的意思做到心中有数。
1.平等原则。
2.自愿原则。
3.公平原则。
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4.诚实信用原则。
5.不得违反法律和公序良俗的原则。
6.有利于节约资源和保护生态环境的原则(简称绿色原则)。
【解析】
1.平等原则:
双方当事人地位平等,没有公权力的介入,没有一方可以强势到让对方服
从,双方都是商量着来。
2.自愿原则(意思自治原则):
民事活动中需要自愿,可以根据自己的判断从事自己想
从事的活动,国家一般情况下不干涉人们的自由意志,充分尊重公民的选择。
如现实生活中
可以自主选择结婚对象、交易对象。
3.公平原则:
合理均衡,在民事活动中双方当事人责任分担合理、利益分配均衡。
如甲
和闺蜜两个人一起自主创业开小饭店,甲试图单方面想要签订协议“赚的钱都归甲,赔的钱
都归闺蜜”,此时闺蜜不会愿意,责任分担不合理,利益分配不均衡,民法角度上不公平。
4.诚实信用原则:
守诚实,讲信用,不能欺诈骗人。
(1)题眼:
骗,此时很有可能违背诚实信用原则。
(2)帝王:
民事活动(民法)中的帝王条款是诚实信用原则。
诚信贯穿整个民事行为
的始终,像是民法中“帝王”一样的存在,高高在上,很厉害。
5.不得违反法律和公序良俗的原则:
(1)不得违反法律:
做事情要在法律的框架下进行,做遵纪守法的好公民。
(2)公序良俗:
“公序”指公共秩序,“良俗”指善良风俗,即做一切事情都需要符合
社会的基本道德,不能突破基本道德底线。
如有些饭店推出了所谓的“人乳宴”,饭店不好
好做菜,标新立异,用哺乳期妇女乳汁做菜,有人乳鲍鱼、奶汤鲈鱼等,该画面不可描述、
一言难尽,行为让人很恶心,让吃瓜群众感到极度不适和反感,该行为在道德上突破社会的
基本道德底线,在民法上违背公序良俗原则。
6.有利于节约资源和保护生态环境的原则(小旗子-新法中增加的原则):
绿色原则,现
在进行“五位一体”建设,其中非常重要的建设环节是生态文明建设,法律的制定和修改和
国家大政方针要保持一致,这是顺势而为,也是大势所趋。
【真题演练】
1.(单选)甲在商场看中一件毛衣。
标牌上的英文显示毛衣成分是腈纶。
甲不懂英文,
便向营业员询问,营业员骗其说是羊毛,甲遂买下毛衣。
商场营业员的行为违背了民法的()。
A.平等原则B.公平原则
C.诚实信用原则D.禁止权利滥用原则
【解析】1.C项正确:
“骗”是诚信原则的重要题眼。
【选C】
2.(单选)下列原则中不属于民法基本原则的是()。
A.自愿原则B.平等原则
C.诚实信用原则D.权责统一原则
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【解析】2.选非题。
D项错
第二节自然人
自然人,是指依自然规律出生而取得民事主体资格的人。
一、自然人的民事权利能力
1.概念
自然人的民事权利能力,是指法律确认的自然人依法享有权利和承担义务的资格。
2.开始与终止
自然人从出生时起到死亡时止,具有民事权利能力,依法享有民事权利,承担民事义务。
自然人的出生时间和死亡时间,以出生证明、死亡证明记载的时间为准;没有出生证明、死
亡证明的,以户籍登记或者其他有效身份登记记载的时间为准。
有其他证据足以推翻以上记
载时间的,以该证据证明的时间为准。
涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益保护的,胎儿视为具有民事权利能力。
但是胎儿娩
出时为死体的,其民事权利能力自始不存在。
【解析】
1.自然人:
依自然规律出生而取得民事主体资格的人,就是现实生活中的“你、我、他”,
是身边“有鼻子有眼、有胳膊有腿、有血有肉的人”,中国人、外国人、无国籍人都是自然
人。
2.民事权利能力:
自然人依法享有权利和承担义务的资格。
法律赋予参与民事活动的特
定资格,是享有权利、承担义务的前提条件,即民事权利能力是从事民事活动的一张“入场
券”(法律直接赋予)。
3.三个考点:
(1)民事权利能力的起止时间:
始于出生终于死亡,从呱呱坠地到油尽灯枯都有民事
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权利能力。
(2)出生时间和死亡时间的认定(小旗子-新规定):
有证明看证明,证明是处于第一
位的证据;没有证明看户籍登记或其他有效身份登记上记载的时间,是第二位的证据。
人的
出生、死亡,除了出生的小孩和小孩的母亲,一般在第一现场的人是医生,因此医生出具的
证明是效力最高的,是第一位的证据;没有证明看相关部门出具的登记,登记记载的时间有
官方盖章,相对权威;如果有其他证据足以推翻以上记载时间的,以该证据证明的时间为准,
如隔壁老王说孩子是自己的,自己可以有确切证据证明孩子的出生和死亡时间,其它登记、
证据都是错误的,此时以老王的证据为准。
(3)胎儿(在母亲肚里的小家伙)(小旗子):
民事权利能力始于出生终于死亡,按照
此理论标准看胎儿没有民事权利能力,因为胎儿在肚子里没有出生,现实生活中任何情况都
严格按照法条标准卡会很麻烦,涉及胎儿利益保护的时候会不能很好的保护胎儿的利益,故
新民法规定在涉及遗产继承、接受赠与时,胎儿视为具有民事权利能力。
条件:
“活”,宝宝
出生时必须是活的才可以分钱,如果胎儿娩出时是死体,没有呼吸过,说明没有存活过,则
民事权利能力从妈妈肚子里时就没有,不需为胎儿保留必要份额。
二、自然人的民事行为能力
自然人的民事行为能力是指自然人通过自己的行为取得民事权利和承担民事义务的资
格。
自然人的民事行为能力类型包括以下三方面:
【解析】
民事行为能力:
自然人通过自己的独立行为取得民事权利和承担民事义务的资格。
看一
个人能不能通过独立的意志、行为去做事,如果可以则说明该主体具有民事行为能力。
1.完全民事行为能力
(1)18周岁以上的自然人为完全民事行为能力人,可以独立实施民事法律行为。
(2)16周岁以上不满18周岁的自然人,以自己的劳动收入为主要生活来源的,视为
完全民事行为能力人。
【解析】
1.根据年龄和精神状态分为三类:
无人(无民事行为能力人)、限人(限制民事行为能
力人)、完人(完全民事行为能力人)。
(1)年龄:
8、16、18。
不满8周岁,是无民事行为能力人;8-18周岁,是限制民事
行为能力人;18周岁以上,是完全民事行为能力人;16-18周岁,自己赚钱自己花,视为完
全民事行为能力人。
(2)精神状况:
全疯-无民事行为能力人;半疯-限制民事行为能力人;不疯(正常人)
-完全民事行为能力人。
2.细节:
“以上”“以下”包含本数,“不满”不包含本数。
(1)遇到“某人17岁”,16-18周岁,自己赚钱自己花,视为完全民事行为能力人。
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(2)一个17岁的盲人,通过盲人按摩赚了很多钱,可以自己赚钱自己花,此时可以视
为完人,只要在16-18岁之间,自己赚钱自己花,视为完全民事行为能力人。
(3)17岁的富二代特别有钱,钱来自父亲,此时不可以视为完人,属于限制民事行为
能力人。
2.限制民事行为能力
(1)8周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人,实施民事法律行为由其法定代理
人代理或者经其法定代理人同意、追认,但是可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与
其年龄、智力相适应的民事法律行为。
(2)不能完全辨认自己行为的成年人为限制民事行为能力人,实施民事法律行为由其
法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认,但是可以独立实施纯获利益的民事法律行
为或者与其智力、精神健康状况相适应的民事法律行为。
【解析】
1.限制民事行为能力人:
8周岁以上未成年人;半疯(不能完全辨认自己行为的成年人)。
2.限人从事的四类行为有效:
(1)由其法定代理人代理实施的有效:
15岁的小强有一个开矿的有钱爷爷,爷爷去世
后给小强留下大笔财产,小强的父母可以帮助小强办理财产过户手续,该行为有效。
(2)经法定代理人同意(事前同意)、追认(事后追认):
15岁的小强经过父母同意后
花5000元购买电脑,该行为有效;15岁的小强先斩后奏买电脑回家,没有告诉父母,但父
母事后追认(认可、同意),此时小强购买电脑的行为有效,若父母拒绝追认则购买电脑的
行为无效。
(3)纯获利:
15岁的小强过年时收到5000元的大红包,小强可以直接收下来,属于
纯获利。
(4)相适应:
15岁的小强花20元购买一本辅导书,该行为有效,和年龄、智力相吻
合。
类似:
买零食、文具、书、辣条。
3.无民事行为能力
不满8周岁的未成年人和不能辨认自己行为的人为无民事行为能力人,由其法定代理人
代理实施民事法律行为。
【解析】
1.无民事行为能力人:
不满8周岁;全疯(不能辨认自己行为的人)。
2.根据新法规定,无民事行为能力人想从事民事法律行为,必须由法定代理人代理其实
施民事法律行为,即无人要做事,需由法定代理人代替其出面才可以。
如7岁小童星“阿拉
蕾”,在参加综艺节目之前会和节目制作方签订合同,“阿拉蕾”不能自己签合同,需要由法
定代理人代理实施。
注意:
买零食也不可以,无人收红包、买零食都不能独立实施,可以让
父母帮助实施。
法律规定和实际经验有出入,考生按照法律规定记忆即可。
【注意】全国人大法工委民法室主任贾东明老师在自己的教材中明确指出“无人处于法
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定代理人的全面保护之下,很少有机会独立实施民事法律行为的机会”。
因此法定代理人代
理实施其民事法律行为,如签合同、收红包、打酱油。
【真题演练】
1.(单选)()以上的未成年人是限制民事行为能力人。
A.8周岁B.14周岁
C.18周岁D.15周岁
【解析】1.18≥X≥8。
【选A】
2.(单选)自然人依法享有民事权利和承担民事义务的资格是()。
A.自然人的民事权利能力B.自然人的民事行为能力
C.自然人的完全民事行为能力D.自然人的民事法律行为
【解析】2.法律给的是民事权利能力。
C项错误:
行为能力指自然人以自己的行为享有
权利和承担义务的资格,不是依法享有的权利和资格。
【选A】
3.(单选)17周岁的聋哑人王某,以自己的劳动收入为主要生活来源。
根据我国法律
规定,王某应被视为()。
A.成年人B.无民事行为能力人
C.限制民事行为能力人D.完全民事行为能力人
【解析】3.D项正确:
17岁聋哑人自己挣钱自己花,视为完人。
【选D】
第三节代理
一、概念
代理是指代理人于代理权限内,以本人(被代理人)的名义向第三人(相对人)为意思表示
或受领意思表示,而该意思表示直接对本人生效的民事法律行为。
【解析】
1.代理:
涉及三方主体。
如甲找乙帮自己去卖臭豆腐的厂家王致和那里买一吨臭豆腐,
乙以甲的名义买臭豆腐,之后应由甲负责吃完这一吨臭豆腐,这种法律关系就是代理。
甲为
指使他人干活的一方,为被代理人;跑腿干活的乙为代理人;卖臭豆腐的厂家王致和为第三
人(相对人)。
2.判断:
(1)乙以自己的名义买臭豆腐(错误),原因:
乙以甲的名义签合同。
(2)乙以本人的名义买臭豆腐(正确),原因:
在代理制度当中,“本人”指被代理人,
即甲为本人。
二、代理的类型
1.法定代理
法定代理人依照法律的规定行使代理权。
2.委托代理
委托代理人按照被代理人的委托行使代理权。
【解析】
1.法定代理:
法定代理人依照法律的规定行使代理权。
代理人的代理权限来源于法律的
授予,代理人行使代理权限不需要被代理一方的授权。
《民法总则》23条说“无人、限人的
监护人就是其法定代理人”。
如父母是法定代理人,父母不在爷爷奶奶、哥哥姐姐都可以成
为法定代理人,主要针对行为能力有欠缺的人,法定代理人直接帮无人、限人出面做事、解
决问题,如7岁的:
“阿拉蕾”是无人,不能独立签合同,由其法定代理人爸爸妈妈签合同。
15岁的小强想买很贵的电脑,需要父母帮助去买。
2.委托代理:
委托代理人按照被代理人的委托行使代理权。
需要先委托授权,有些法学
理论上也称为“授权代理”,《民法总则》却没有规定授权代理。
如乙接受甲的委托授权才有
资格去买一吨臭豆腐,此形式为委托代理。
【注意】新民法里只有以上两种代理类型。
三、代理权行使的原则
1.代理人应在代理权限范围内行使代理权,不得无权代理。
2.代理人应亲自行使代理权,不得任意转托他人代理。
3.代理人应积极行使代理权,尽勤勉和谨慎义务。
【解析】
代理权行使的原则:
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(1)代理人应在代理权限范围内行使代理权,不得无权代理:
授权某人在某个权限范
围内做事,就得在特定权限内办事,不能超越权限。
(2)代理人应亲自行使代理权,不得任意转托他人代理:
被代理人看中代理人的能力,
代理人要亲自办事,不能随便交给他人办理,交给其他人可能会损害被代理人的利益。
两种
情况除外:
①代理人经过本人同意,可以转托:
如甲找乙做代理人,乙发现其他人办理此事更合适,
于是乙跟甲商量,让甲找其他人办理,经过甲的同意后,代理事项可以转托。
②在紧急情况下,为了被代理人的利益,可以转托:
如甲找乙做代理人,让乙去外地卖
海鲜,乙刚到外地就病倒住院,又联系不上甲,而海鲜的保质期很短,此时乙为了甲的利益
可以转托代理事项。
(3)代理人应积极行使代理权,尽到勤勉和谨慎的义务:
代理人要尽量为本人的事情
操心,做每一件事都要向着本人去做。
如甲找乙做代理人,帮甲去买包包,乙在买包包的时
候要帮甲砍价,把关包包的质量,争取花最少的钱买质量最好的包包。
【真题演练】
1.(单选)基于当事人授权而享有代理权的人是()。
A.法定代理人B.委托代理人
C.法定代表人D.指定代理人
【解析】1.委托代理人。
C项错误:
法定代表人指代表法人,法人是依法成立的组织,
如麦当劳、肯德基、粉笔公考。
法定代表人是代表法人行使权利、履行义务的代表人,如签
合同做生意,厂长、董事长一般是法定代表人。
D项错误:
现在没有这样的说法。
【选B】
2.(单选)11岁男孩小明的父亲作为小明的代理人为小明买了一架钢琴,这在民法上
称为()。
A.法定代理B.委托代理
C.指定代理D.授权代理
【解析】2.11岁是限人,小明父亲代替小明做事是法定代理。
【选A】
【思维导图】
第四节民事权利
一、物权
(一)物权的概念
物权是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利,包括所有权、用益物权和
担保物权。
【解析】
1.物权:
权利人依法对特定的物享有的直接支配和排他的权利。
(1)直接支配的权利:
如图中的五菱宏光是甲的,甲可以对这部车进行直接支配,既
可以静静欣赏它的美,也可以开着它去秋名山上飙车,这就是甲对属于自己的特定的物享有
的直接支配的权利。
(2)排他的权利:
这部车归甲所有,其他人不能随便要走这部车,甲把其他人对这部
车的主张统统排除在外,这就是物权。
2.物权包括所有权、用益物权、担保物权(多选题)。
(二)物权的内容
1.所有权
(1)概念
所有权是物权种类中最重要的一种权利,它是指所有权人对自己的不动产或者动产所依
法享有的占有、使用、收益和处分的权利。
【解析】
1.四项权能(多选题):
占有、使用、收益、处分。
2.四项权能中,处分处于核心地位(单选题)
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