第一篇行政法律制度第二章行政许可法律制度8.docx
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第一篇行政法律制度第二章行政许可法律制度8
第一篇 行政法律制度——第二章 行政许可法律制度
【考情分析】
本章是历年来容易变化的一章,几乎每一年都会有变化,每一次有关税务行政许可的规范性文件的修订,都会引起教材的变化。
今年也不例外,该章增加了国家税务总局的2016年11号文的内容。
考试中,该章有关税务行政许可的内容也是考试的重点。
【讲授内容】
知识点一行政许可概述
知识点二行政许可与相关概念的区别
知识点三《行政许可法》的基本原则
知识点四行政许可的设定
知识点五行政许可的实施
知识点六税务行政许可
知识点七行政许可的撤销和注销
【知识点一】行政许可的特征(熟悉)
(一)概念
行政许可是行政机关对相对人是否符合法律、法规规定的权利资格和行使权利的条件进行审査核实,符合法定资格或者条件的,就批准从事某种特定活动。
(二)特征
1.是依申请的行政行为
2.是行政机关依照法定职权对社会实施的外部管理行为。
3.是一种经依法审查的行为。
4.是准予从事特定活动的行为。
所谓特定活动是指一般禁止为前提,经行政许可方允许相对人从事禁止事项。
总体上讲,行政许可是一种授益性行政行为。
【知识点二】行政许可与相关概念的区别
1.行政许可与行政审批
行政审批
行政许可
可以依职权也可以依申请进行
是依申请
可以是内部行为也可以是外部行为
外部管理行为
是管理过程中的一个制度,如企业财产损失税前扣除审批,减税免税审批、延期申报和延期纳税审批、税收保全批准等。
是一种事先控制手段,主要表现为权利的赋予或禁止的解除。
如持枪许可,渔业捕捞许可等。
2.行政许可与行政确认
行政确认是针对特定的法律事实来进行鉴别,如道路交通事故责任认定、一般纳税人资格认定、火灾事故原因和责任认定等。
行政确认
行政许可
启动程序不同
可以依职权,也可以依申请进行
是依申请的行政行为
在行政诉讼中的后果不同
通常不因申请行为无效而无效或被撤销
会因为申请行为无效而导致无效或者被撤销。
关键标准:
行政相对人权利形成的时间
如果相对人的权利形成于行政机关作出决定之前,则是行政确认。
如果相对人的权利产生于行政机关作出决定之时,则是行政许可。
即无许可则无权利。
3.行政许可与行政登记
行政登记
行政许可
是否具有裁量权不同
行政机关没有裁量权,只要符合法律规定,行政机关就必须予以登记。
在进行行政许可时拥有裁量权。
目的不同
目的在于建立一种秩序,是国家进行法律控制的辅助手段,其指向的对象是法律、法规规定应当由行政机关以书面进行记载的事实。
在于对行政相对人的行为事先加以严格控制,其作用的对象是法律作一般性禁止的行为。
结果不同
登记在大多数情况下属于履行义务,如税务登记。
被许可人获得从事某种行为的资格和权利。
【归纳】教材中与税务有关的行政审批、行政许可、行政登记归纳
行政审批
企业财产损失税前扣除审批,减税免税审批、税收保全批准
行政登记
一般纳税人登记、出口退税资格审核登记、税务登记
行政许可(P39-41)
目前项目(税务行政许可的设定事项范围)
(1)企业印制发票审批;
(2)对纳税人延期缴纳税款的核准;
(3)对纳税人延期申报的核准;
(4)对纳税人变更纳税定额的核准;
(5)增值税专用发票(增值税税控系统)最高开票限额的审批;
(6)对采取实际利润额预缴以外的其他企业所得税预缴方式的核定;
(7)非居民企业选择由其主要机构场所汇总缴纳企业所得税的审批。
行政许可
取消的项目
普通发票领购审核(日常管理);使用计算机开具发票(取消);建立收支粘贴簿、进销货登记簿或者使用税控装置(行政强制);拆本使用发票(法律禁止);跨规定使用区域携带、邮寄、运输空白发票(法律禁止)。
【例题·单选题】下列关于行政许可或者行政确认的表述中,正确的是( )。
(2009年)
A.减免税审批属于行政许可
B.道路交通事故责任认定属于行政确认
C.行政许可属于依职权的行政行为
D.行政确认属于依申请的行政行为
『正确答案』B
『答案解析』本题考核行政许可和行政确认的区别。
减免税审批就是减免税资格审批,属于确认类行政审批,不是行政许可。
所以选项A错误。
行政许可是依申请的行政行为,所以选项C错误。
行政确认既可以依申请也可以依职权作出,所以选项D错误。
道路交通事故责任认定,主要是对事实的甄别,属于行政确认。
所以选项B正确。
【例题·单选题】根据《行政许可法》、《发票管理办法》、《发票管理办法实施细则》及有关规定,税务机关按照行政许可方式实施管理的特定涉税事项是( )。
A.纳税人拆本使用发票
B.纳税人申请领购普通发票
C.跨规定的使用区域携带或者运输空白发票
D.对纳税人延期申报的核准
『正确答案』D
『答案解析』本题考核税务行政许可。
选项A、C属于禁止事项。
选项B属于办理税务登记后即具有的资格,不属于行政许可。
【知识点三】《行政许可法》的基本原则(熟悉)
法定原则
设定和实施行政许可,应当依照法定的权限、范围、条件和程序。
——《行政许可法》第4条
公开、公平、公正原则
有关行政许可的规定应当公布,未经公布的,不得作为实施行政许可的依据。
行政许可的实施和结果,除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的外,应当公开。
——《行政许可法》第5条
便民和效率原则
规定了公示制度、一次申请制度、当场更正制度、一次告知补正制度、相对集中行政许可制度、期限时效制度等。
——《行政许可法》第6条
救济原则
相对人在办理行政许可过程中享有陈述权、申辩权,有权依法申请行政复议或提起行政诉讼,若合法权益因行政机关违法实施行政许可受到损害的,有权依法要求赔偿。
——《行政许可法》第7条
信赖保护原则
(1)行政机关不得擅自改变已经生效的行政行为
(2)确需改变的,由此给相对人造成的损失应当予以补偿。
——《行政许可法》第8条
其特征有:
①公民、法人或其他组织依法取得的行政许可是正当的。
②行政机关和被许可人都无过错;
③行政机关撤回或者变更许可造成当事人财产损失的,行政机关应当予以补偿。
行政许可不得转让原则
除法律另有规定的外,被许可人不得转让行政许可权利。
——《行政许可法》第9条
监督原则
县级以上人民政府应当建立健全对行政机关实施行政许可的监督制度。
监督的方式有书面监督、举报监督、实地监督等。
——《行政许可法》第10条
【例题·综合分析题】广东省某经济特区因城市建设需要,于90年代陆续批准了若干企业(包括一家外资企业)在城市郊区建石场开采石料,批准期分别是5到10年。
但到1998年,该市为了加强环境保护,提高城市环境质量,市政府通过了一个规范性文件,要求郊区所有石场关闭和外迁,并平整开采区的土地并在该土地上进行绿化。
一家外企对市政府和矿资办的关闭通知不服,认为自己开办石场是经过政府批准的,自己为此投入了大量资金和设备,现在不仅成本未能收回(更不要说盈利),还要承担石场关闭后的善后资金。
因此,要求政府给予赔偿(补偿)。
(1)该规范性文件属于行政法渊源中的()。
A.行政法规
B.部门规章
C.地方性规章
D.地方性法规
『正确答案』C
『答案解析』本题考核行政法的渊源以及相互对应的制定主体。
该规范性文件的制定主体是经济特区所在地的市政府,因此属于地方性规章。
(2)要求石场关闭和外迁的行为是对原行政许可的()。
A.宣布无效
B.撤回
C.宣布撤销
D.效力维持
『正确答案』B
『答案解析』本题考核行政行为的无效、撤销和撤回。
90年代初的行政许可与当时的法律法规、政策并不违背,行政行为也没有明显重大违法的情形,合法要件也无瑕疵,因此不属于无效,也不属于撤销。
关闭石场的行为是因为当年许可办石场的行政行为与新的法规相违背,只能是对行政许可的废止。
(3)要求政府给予赔偿(补偿)的行为,体现了《行政许可法》的()。
A.法定原则
B.救济原则
C.信赖保护原则
D.监督原则
『正确答案』C
『答案解析』本题考核行政许可法的基本原则。
信赖保护原则是指行政管理相对人对行政机关的正当合理信赖应当予以保护,行政机关不得擅自改变已经生效的行政行为,确需改变的,由此给相对人造成的损失应当予以补偿。
所以选项C正确。
【知识点四】行政许可的设定
(一)行政许可设定的概念
即首次创设性地规定行政许可事项的活动。
(二)行政许可设定的有关程序制度(熟悉)
1.设定行政许可应当明确规定四项内容:
实施机关、条件、程序、期限。
2.听证、论证。
拟设定行政许可的,起草单位应当采取听证会、论证会等形式听取意见。
3.许可评价。
对已经设定的行政许可,应定期进行评价,根据需要进行修改或废止。
4.省、自治区、直辖市人民政府对行政法规设定的有关经济事务的行政许可,根据本行政区域经济和社会发展情况,认为通过《行政许可法》第13条(可以不设定行政许可的事项)所列方式能够解决的,报国务院批准后,可以在本行政区域内停止实施该行政许可。
【例题·多选题】根据《行政许可法》的规定,设定行政许可应当明确规定行政许可的( )。
(2008年)
A.条件
B.数量限制
C.收费标准
D.实施机关
E.程序、期限
『正确答案』ADE
『答案解析』本题考核行政许可设定的有关程序制度。
设定行政许可四项内容包括:
实施机关、条件、程序、期限。
(三)设定行政许可的事项
1.可以设定行政许可的事项
(1)直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定事项。
如出入境许可、狩猎许可、采伐许可等。
(2)有限自然资源的开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等。
如海域使用许可、无线电频率使用许可、矿产资源的勘探开发等。
(3)提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业、需要确定具备特殊信誉、特殊条件或特殊技能等资格、资质的事项,即资格、资质方面的事项。
——如驾驶员资格考试、司法考试等。
(4)直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品,需要按照一定技术标准、技术规范,通过检验、检疫等方式进行审定的事项。
(5)企业和其他组织的设立等,需要确定主体资格的事项。
如企业登记、社会组织登记。
但注意:
纳税人取得一般纳税人资格的纳税主体登记事项,不属于此类事项范围。
(6)法律、行政法规规定可以设定行政许可的其他事项。
2.可不设定行政许可的事项:
(1)公民、法人或其他组织能够自主决定的。
——如考试用书的选择
(2)市场竞争机制能够有效调节的。
(3)行业组织或中介机构能够自律管理的。
(4)行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的。
★(四)税务行政许可的设定
2016年2月28日国家税务总局发布《关于税务行政许可若干问题的公告》(国家税务总局公告2016年第11号)对税务行政许可若干问题作出明确规定。
其设定、实施等问题见【知识点六】税务行政许可。
(五)行政许可设定权划分(掌握)
名称
行政许可设定权
备注
法律
是确定适用行政许可的主要依据
采矿权、草原使用许可、伐木许可等,以及国民健康权、环境权、劳动权等只能由法律设定。
行政法规
尚未制定法律的,行政法规可以设定行政许可
部门规章
不得设定行政许可
国务院的决定
必要时,国务院可以采用发布决定的方式设定行政许可
决定属于规章以下的规范性文件,不是行政法的渊源
地方性法规
尚未制定法律、行政法规的,地方性法规可以设定行政许可
①不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或其他组织的资格、资质的许可;
②不得设定企业或其他组织的设立登记及其前置性许可。
【2013年多选】
地方规章
省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定临时性的行政许可
其他主体制定的,不能设定行政许可
【知识点五】行政许可的实施
(一)实施主体(熟悉)
1.行政机关
(1)税务机关在法定权限内实施,下属的事业单位一律不得实施行政许可。
(2)没有法律、法规、规章的规定,税务机关不得委托其他机关实施行政许可。
2.具有管理公共事务职能的组织(法律、法规授权)。
如证监会、保监会、律师协会、注册会计师协会等。
3.受委托的行政机关。
(1)受委托主体只限于行政机关;——与行政处罚的区别
(2)受委托机关的权力来源于委托行政机关的委托行为;
(3)受委托行政机关在委托范围内,以委托行政机关名义实施行政许可;
(4)受委托行政许可行为的法律后果由委托行政机关承担。
(5)不得再委托其他组织或者个人实施行政许可。
【注意】委托机关应当将受委托行政机关和受委托实施行政许可的内容予以公告。
【例题·单选题】根据《行政许可法》的规定,行政机关委托实施行政许可,受委托主体( )。
A.只能是行政机关
B.只能是行政机关或者符合条件的事业单位
C.只能是行政机关或者符合条件的社会团体
D.可以是行政机关、企事业单位、社会团体或者公民
『正确答案』A
『答案解析』本题考核行政许可实施主体。
受委托实施行政许可的主体只能是行政机关。
所以选项A正确。
(二)行政许可实施主体的其他有关规定
1.相对集中行政许可权的原则规定;
2.一个窗口对外
3.统一办理或联合办理、集中办理的规定;
4.行政机关实施行政许可,不得向申请人提出购买指定商品、接受有偿服务等不正当要求。
不得索取或者收受申请人的财物,不得谋取其他利益。
(三)行政许可实施程序(含税务行政许可)(掌握)
申请
1.可以委托他人提出申请,但是依法应当由申请人到行政机关办公场所提出申请的除外;
【注意】税务行政许可,也可以委托他人。
2.可以书面,也可以采用其它方式。
【注意】税务行政许可,申请人直接向具有行政许可权的税务机关提交《税务行政许可申请表》和国家税务总局公告2016年第11号规定的申请材料。
3.八项公示:
事项、依据、条件、数量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目录和申请书示范文本(免费)
【注意】税务行政许可的公示与此完全一致。
受理
1.不受理。
不需要取得行政许可:
即时告知。
2.不予受理。
不属于本行政机关职权范围:
即时作出不予受理的决定。
3.可更正:
可当场更正的——当场更正;不齐全或不符合法定形式——当场或在5日内一次告知(逾期不告知,自收到申请之日起为受理)。
【注意】税务行政许可的规定与此完全一致,仅仅强调《税务行政许可不予受理通知书》和《补正税务行政许可材料告知书》。
审查
1.形式+实地(两名以上)
2.下级行政机关初步审查(20日内),将初步审查意见和全部申请材料直接报送上级行政机关(若材料不足,可要求申请人补充,但不得要求重复提供材料)。
决定
1.书面形式
2.决定时限
(1)当场能决定的:
当场作出
(2)一个主体实施许可:
20日+10日,法律、法规另有规定的除外。
(3)平级多个主体实施:
45日+15日
(4)跨级多个主体实施:
下级20日审查
决定
【注意】税务行政许可:
一般的:
20+10
存在争议的或者重大的税务行政许可事项,应当进行合法性审查,并经集体讨论决定。
【注意】听证【见下表】、招标、拍卖、检验、检测、检疫、鉴定和专家评审等特殊程序的时间不计算在内。
3.送达时间:
作出决定之日起10日内向申请人送达许可证件。
【注意】税务行政许可:
自许可决定之日起7日内公开,10日内颁证。
行政许可的延续
在有效期届满30日前提出申请,法律、法规、规章另有规定的除外。
行政机关在有效期届满前决定,逾期的视为准予延续(默示批准)。
【注意】税务行政许可的规定与此完全一致。
实施的特别规定
资源利用、行业准入:
通过招标、拍卖等公平竞争的方式作出决定。
有数量限制的许可,根据“受理行政许可申请的先后顺序”作出准予行政许可的决定;法律、行政法规另有规定的除外。
实施的特别规定
【注意】税务行政许可
1.国家税务总局确定印制增值税专用发票的企业。
2.各省(自治区、直辖市)税务机关按照政府采购要求,通过招标方式作出准予或者不予企业印制发票的税务行政许可决定。
3.国家税务总局和省(自治区、直辖市)税务机关应当向被许可人颁发加盖本税务机关印章的发票准印证。
4.税务行政许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止,或者准予税务行政许可所依据的客观情况发生重大变化的,可变更或撤回税务行政许可。
实施的特别规定
5.除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的,税务机关应当在办税服务厅或者其他办公场所以及税务机关门户网站,及时公布本机关税务行政许可事项受理、办理进展和结果。
6.实施税务行政许可的期限以工作日计算,不含法定节假日。
收费
不得收取任何费用。
但是,法律、行政法规另有规定除外。
【链接】行政许可听证与税务行政许可听证(P44.P47)
行政许可的听证
税务许可听证
听证的范围
主动
(1)法律、法规、规章规定实施行政许可应当听证的事项;
(2)行政机关认为需要听证的其他涉及公共利益的重大许可事项。
(1)法律、法规规定实施税务行政许可应当听证的事项;
(2)税务机关认为需要听证的其他涉及公共利益的税务行政许可事项;
申请
行政许可(税务行政许可)直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的。
行政许可的听证
税务许可听证
申请时间
被告知听证权利之日起5日内
通知
举行听证会7日前通知申请人或利害关系人有关听证时间、地点等,必要时予以公告。
公开
听证应当公开举行。
回避
审查许可申请的工作人员不得担任听证主持人。
听证笔录
行政机关应当根据听证笔录,做出行政许可决定。
【例题·单选题】某公安局向市城建规划局申请盖一栋办公大楼。
经调查地形,规划局发现该大楼建成后会影响附近居民住宅的通风采光。
这种情况下规划局正确处理方式是( )。
A.直接批准公安局的申请,因为这属于国家行政机关的办公楼,是公共利益的需要
B.将申请事宜告知附近居民并听取意见
C.将申请事宜告知附近居民但无须听取意见
D.直接驳回公安局的申请,无须说明理由
『正确答案』B
『答案解析』本题考核行政许可的程序。
行政机关对行政许可申请审查时发现许可事项关系他人重大利益的,应当告知利害关系人并听取其意见。
所以选项B项正确。
【例题·多选题】根据《行政许可法》,下列关于行政许可期限或者费用制度的表述中,正确的有( )。
(2011年)
A.行政机关提供申请书格式文本,不得收费
B.听证、招标、拍卖所需时间不应计算在规定的期限内
C.行政机关对行政许可事项进行监督检查,可以依照法律、法规、规章设定并公布的项目和标准收取费用
D.行政机关应自受理申请之日起30日内作出行政许可决定,特殊情况下可以延长,但是延长不得超过30日
E.行政机关实施许可原则上不得收取任何费用,但是,法律、行政法规、地方性法规另有规定的,可依照其规定执行
『正确答案』AB
『答案解析』本题考核行政许可的期限和费用。
行政机关实施行政许可以及对行政许可事项进行监督检查,不得收取任何费用。
但是,法律、行政法规另有规定的,依照其规定。
这里是不包括“规章”和“地方性法规”的,所以选项C、E错误。
行政机关作出行政许可决定有两种情况:
一种是当场作出行政许可决定;另一种是行政机关应当自受理行政许可申请之日起20日内作出行政许可决定,20日内不能作出决定的,经本机关负责人批准,可以延长10日,并应当将延长期限的理由告知申请人,但是,法律、法规另有规定的除外。
所以选项D错误。
【知识点六】税务行政许可
1.该公告列明了税务行政许可事项,共7项。
序号
项目名称
实施依据(设定)
实施机关
条件
数量
申请期限
1
企业印制发票审批
《税收征收管理法》第22条、《发票管理办法》第7条
增值税专用发票:
国家税务总局确定;
其他发票:
省(自治区、直辖市)税务局确定
1.取得印刷经营许可证和营业执照;
2.设备、技术水平能够满足印刷发票的需要;
3.有健全的财务制度和严格的质量监督、安全管理、保密制度
按政府采购合同或招标公告确定
在购买标书时提出申请
2
对纳税人延期缴纳税款的核准
《税收征收管理法》第31条第2款
省(自治区、直辖市)、计划单列市国税、地税局
1.因不可抗力,导致纳税人发生较大损失,正常生产经营活动受到较大影响的;
2.当期货币资金在扣除应付职工工资、社会保险费后,不足以缴纳税款的
无数量限制
缴纳税款期限届满前
3
对纳税人延期申报的核准
《税收征收管理法》第27条
主管税务机关
1.因不可抗力,不能按期办理纳税申报或者报送代扣代缴、代收代缴税款报告表的。
2.因其他原因
无数量限制
1.不可抗力情形消除后立即报告;
2.其他原因,在申报期限内申请
4
对纳税人变更纳税定额的核准
《税收征收管理法实施细则》第47条
主管税务机关
申请人对应纳税额有异议的,经税务机关认定后,调整应纳税额:
1.参照当地同类行业或者类似行业中经营规模和收入水平相近的纳税人的税负水平核定;
无数量限制
对纳税人变更纳税定额的核准
《税收征收管理法实施细则》第47条
主管税务机关
2.按照营业收入或者成本加合理的费用和利润的方法核定;
3.按照耗用的原材料、燃料、动力等推算或者测算核定;
4.按其他合理的方法核定
无数量限制
5
增值税专用发票(增值税税控系统)最高开票限额审批
《国务院对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》
区县税务机关
已纳入增值税防伪税控系统管理的增值税一般纳税人,申请的增值税专用发票最高开票限额与其实际生产经营和销售所需开具增值税专用发票的情况相符
无数量限制
6
对采取实际利润额预缴以外的其他企业所得税预缴方式的核定
《企业所得税法实施条例》第128条
主管税务机关
按照月度或者季度的实际利润额预缴有困难的企业
无数量限制
按月度预缴的:
每年1月31日前申请;
按季度预缴:
每年3月31日前申请
7
非居民企业选择由其主要机构场所汇总缴纳企业所得税的审批
《企业所得税法》第51条、《企业所得税法实施条例》第127条
非居民企业各机构、场所所在地税务机关的共同上级税务机关
在中国境内设立两个或者两个以上机构、场所的非居民企业,经批准汇总缴纳企业所得税后,需要增设、合并、迁移、关闭机构、场所或者停止机构、场所业务的非居民企业,需要变更汇总缴纳企业所得税的主要机构、场所的。
无数量限制
非居民企业选择由其主要机构场所汇总缴纳企业所得税的审批
《企业所得税法》第51条、《企业所得
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