最新建设工程合同纠纷254个裁判规则深度解析.docx

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最新建设工程合同纠纷254个裁判规则深度解析

建设工程合同纠纷：

254个裁判规则深度解析

阅读自由和正义的另外一种可能

内容简介+「本书根据笔者多年从事建设工程纠纷审判的自身经历，对建设工程纠纷在民事审判中存在的主要争议问题进行梳理。

本书坚持问题导向，注重问题的实务解决路径，对存在争议较多的建设工程施工合同纠纷、建设工程价款优先受偿权纠纷、建设工程分包合同纠纷重点着墨地，总结出建设工程合同纠纷的254个裁判规则，辅之以123个案例进行佐证。

」作者：

邬砚供职单位：

石柱土家族自治县人民法院院长作者简介：

邬砚，重庆垫江人，西南政法大学法学博士。

自1999年参加工作以来，历任重庆市高级人民法院民一庭审判长、重庆市沙坪坝区人民法院副院长、重庆市石柱土家族自治县人民法院院长。

先后在《现代法学》《法学杂志》等期刊发表论文近三十篇，出版专著《侵权补充责任研究》，参与编写《侵权责任纠纷裁判依据新释新解》（副主编）、《最高人民法院商品房买卖合同司法解释精释精解》。

建设工程合同纠纷：

254个裁判规则深度解析▽▽▽▽▽★★★★★71个典型案例　52个关联案例　13个专题坚持问题导向立足实务操作注重司法政策讨论提供建设工程合同纠纷实务解决路径壹.建设工程合同效力裁判规则1施工总承包与专业承包的承包人，既需符合资质类别也需符合资质等级，否则施工合同无效。

裁判规则2施工劳务承包的承包人只需具备劳务资质，不区分类别与等级。

裁判规则3劳务分包合同签订在新《建筑业企业资质管理规定》施行之前，承包人具备施工劳务资质，但不符合原《建筑业企业资质管理规定》所定类别或等级的，应当认定劳务分包合同有效。

裁判规则4农村房屋中的非住宅，受《建筑法》调整，如果承包人不具备相应资质，施工合同无效。

裁判规则5农村房屋中的住宅，三层以下的，属“农民自建低层住宅”，不要求承包人具备相应资质；三层（含三层）以上的，承包人必须具备相应资质。

裁判规则6“农民自建低层住宅”的承包人未取得工匠资格证的，不影响施工合同效力。

裁判规则7装饰装修（含住宅室内装饰装修）工程属于建设工程，装饰装修（含住宅室内装饰装修）合同属于建设工程合同。

裁判规则8装饰装修工程应区分“公装”与“家装”，公装工程的承包人应当具备相应资质，否则装饰装修合同无效，家装工程不要求承包人具备相应资质。

裁判规则9对家装工程合同，不宜再区分工程内容，对承包人资质作不同要求。

裁判规则10必须招标的项目未经招投标直接签订施工合同的，应当认定施工合同无效。

裁判规则11只有同时满足《工程建设项目招标范围和规模标准规定》规定的项目范围和规模标准的工程，才必须进行招标。

裁判规则12对《工程建设项目招标范围和规模标准规定》第2条、第3条规定的项目，应当区分为国有投资与非国有投资，如果属国有投资建设的，必须进行招标，如果属非国有投资建设的，是否招标由投资主体自行决定。

裁判规则13采取PPP模式的政府采购工程，符合一定条件的，可以不进行招标。

裁判规则14法定的招标方式仅限于公开招标和邀请招标，不包括“议标”。

裁判规则15必须进行招投标的工程项目，虽然经过招投标，但中标被认定为无效的，施工合同无效。

裁判规则16中标价低于成本价的，中标无效，施工合同相应无效。

裁判规则17在招标投标程序中“明招暗定”的，中标无效，施工合同相应无效。

裁判规则18背离招投标实质性内容的“黑合同”一律归为无效。

裁判规则19经过招投标程序签订的“白合同”，并非都是有效合同，应当根据个案情况具体分析其效力。

裁判规则20挂靠经营与企业内部工作任务分配的区别有三：

一是缔结合同的主体不同，二是对施工活动进行管理的主体不同，三是损益的分配不同。

裁判规则21虽然挂靠人以被挂靠人名义与发包人签订的施工合同无效，但挂靠人与第三人签订的施工合同（下游施工合同）的效力不受挂靠关系的影响。

裁判规则22发包人将应当由一个承包单位完成的建筑工程肢解成若干部分发包给几个承包单位的，施工合同无效。

裁判规则23任何形式的转包行为都无效。

裁判规则24转包行为无效，而合同转让是合法行为。

二者的区别主要在于：

一是施工合同的主体不同，二是法律关系的结构不同，三是发包人的地位不同。

裁判规则25转包与挂靠的区别有二：

一是缔约主体不同，二是对外经营的名义人不同。

虽然挂靠与转包都属于无效行为，但二者的法律责任有所不同。

裁判规则26专业工程分包与劳务作业分包的区别有四：

一是主体不同，二是分包内容不同，三是限制条件不同，四是分包人责任不同。

裁判规则27无论是专业工程分包还是劳务作业分包，都须符合法定条件，否则就可能构成违法分包。

裁判规则28如果存在真实的内部承包关系，则基于内部承包签订的施工合同有效。

裁判规则29内部承包与转包、违法分包的区别有四：

第一，劳动关系是前提条件；第二，管理责任不同；第三，资产结构不同；第四，风险负担不同。

裁判规则30内部承包与挂靠的区别有三：

一是管理责任不同；二是资产结构不同；三是风险负担不同。

裁判规则31如果承发包双方之间约定的经营模式合法，则“背靠背”条款有效。

裁判规则32虽然“背靠背”条款有效，但如果总承包人怠于向发包人主张权利的，则不得以“背靠背”条款抗辩。

裁判规则33如果承发包双方之间约定的经营模式违法，则“背靠背”条款不具有约束力。

裁判规则34建设工程未取得土地使用权证的，不影响施工合同效力。

裁判规则35建设工程未取得建设用地规划许可证的，不影响施工合同效力。

裁判规则36建设工程未取得施工许可证的，不影响施工合同效力。

裁判规则37建设工程未取得建设工程规划许可证的，施工合同无效，但发包人在一审法庭辩论终结前取得建设工程规划许可证的除外。

裁判规则38施工合同约定的施工范围超越建设工程规划许可证规模的，合同无效。

裁判规则39结算协议的效力独立于施工合同，施工合同无效并不导致结算协议无效。

裁判规则40承发包双方达成的以房屋抵偿工程款的协议（以房抵债协议），其效力独立于施工合同。

裁判规则41垫资协议依附于施工合同，其效力不具有独立性。

贰.建设工程质量裁判规则42竣工验收由建设单位组织，质量监督机构现场监督，建设主管部门备案。

裁判规则43工程经竣工验收不合格的，可以返修后重新进行验收。

裁判规则44未完工程或未经竣工验收工程，可通过司法鉴定确认工程质量是否合格。

裁判规则45工程未完工或未经竣工验收，但发包人擅自使用的，视为发包人认可工程质量。

裁判规则46工程既未竣工验收合格，发包人也未擅自使用，发包人以质量为由要求不付或少付工程款的，按抗辩处理。

裁判规则47工程既未竣工验收合格，发包人也未擅自使用，发包人以质量为由要求赔偿损失的，按反诉处理。

但施工合同另有约定的除外。

裁判规则48施工合同约定，可以从应付工程款中扣减质量赔偿金，发包人主张直接扣减的，按抗辩处理。

裁判规则49工程已经竣工验收合格或发包人擅自使用的，除地基基础或主体结构工程存在质量问题以外，发包人不得要求减少或拒绝支付工程款。

裁判规则50工程已竣工验收合格或发包人擅自投入使用，除地基基础或主体结构工程存在质量问题以外，承包人就质量问题承担的责任属于保修责任范畴。

裁判规则51承包人在竣工验收后承担保修责任的方式，包括返工（重作）。

裁判规则52质量保证期间分为两种类型：

一是《建设工程质量管理条例》第40条规定的最低保修期限；二是《建设工程质量保证金管理暂行办法》第2条规定的缺陷责任期。

二者的性质、期限长短有所不同。

裁判规则53施工合同约定的质量保修期低于法定最低年限的，按照最低年限认定质量保修期。

裁判规则54质保金的返还期限并不必然等于质量保修期或缺陷责任期，返还期限的确定取决于合同约定。

裁判规则55施工合同约定的质保金性质与返还期限不明的，视为缺陷责任期的质保金，返还期限不得超过两年。

裁判规则56施工合同在未完工的情况下被解除的，发包人也有权按照合同约定比例预留质保金。

裁判规则57对保修期内发现的质量问题，发包人可以委托第三方维修，并请求承包人承担维修费用，但该费用以承包人自行修复所需的合理费用为限。

裁判规则58承包人承担保修责任，并不意味着承包人应当就质量缺陷承担责任。

裁判规则59无论建设工程是否竣工验收或发包人擅自使用，均不能免除承包人对地基基础和主体结构工程的质量责任。

裁判规则60建设工程虽经竣工验收或擅自使用，但有证据证明地基基础或主体结构工程质量不合格的，发包人仍有权拒绝支付工程款。

裁判规则61无效施工合同的发包人也有权参照合同约定预留质量保证金（保修金）。

裁判规则62无效施工合同的承包人，也应当承担质量保修责任。

裁判规则63承包人缺乏相应建设资质的，不能由本人履行保修义务。

叁.建设工程施工工期裁判规则64有直接证据证明实际开工时间的，根据直接证据认定实际开工时间。

裁判规则65无直接证据证明实际开工时间的，一般以开工通知载明的时间为实际开工时间。

裁判规则66施工许可证是认定开工时间的间接证据，但不是决定性证据。

裁判规则67无证据证明实际开工时间的，以合同约定的开工时间为实际开工日期。

裁判规则68依据间接证据推定的实际开工日期，不应早于具备开工条件的时间。

裁判规则69迟延开工的，由负迟延责任的一方承担工期延误责任。

裁判规则70工程经竣工验收合格的，以提交竣工验收报告之日或竣工验收合格之日为竣工日期。

裁判规则71竣工后发包人拖延验收的，以承包人提交合格工程验收申请报告之日为竣工日期。

裁判规则72发包人擅自使用未经竣工验收的工程，以建设工程转移占有之日为竣工日期。

裁判规则73施工过程中，发包人迟延检查隐蔽工程或未按约履行相应义务、变更设计、工程质量鉴定、自然灾害等原因，导致工程量增加或停窝工的，承包人有权要求顺延工期。

裁判规则74因发包人原因，承包人要求顺延工期的，只要承包人在约定时间内提出了工期顺延申请，即使未得到发包人确定的，也应据实计算工期的顺延。

裁判规则75对工期顺延时间的计算，可以采取价款比例法或工程量比例法确定。

肆.建设工程价款的结算裁判规则76结算行为是法律行为，而非事实行为。

裁判规则77约定作为结算依据的政府文件失效的，仍然可以作为结算依据。

裁判规则78在“白合同”有效的情况下，基于“黑合同”形成的结算，一般不能作为确定工程价款的依据。

但承包人自愿放弃“黑白合同”之间价差的除外。

裁判规则79结算之后，承发包双方之间的法律关系仍然是施工合同关系，仍然应当遵循建设工程施工合同纠纷的裁判规则。

裁判规则80未纳入结算范围的损失，施工合同有约定的从约定，无约定的可以另行索赔。

裁判规则81对工程量清单的漏项、错项，在结算时应当据实计算。

如果施工合同约定，由承包人对工程量清单的漏项、错项承担责任的，也应将承包人的责任限定为合理范围内的误差。

裁判规则82因履行结算协议产生的纠纷适用施工合同的管辖规则，但结算协议对仲裁管辖另有约定的除外。

裁判规则83只有在承发包双方约定以行政审计结论作为结算依据的情况下，才能按照行政审计结论确定工程价款。

裁判规则84施工合同中采用行政审计的约定必须明确具体，不能进行解释推定。

裁判规则85虽约定采用行政审计结论，但行政审计结论确有错误的，当事人可以在民事诉讼中通过反证推翻。

裁判规则86行政审计久审不决，且承包人无过错的，可以通过司法鉴定确定工程价款。

裁判规则87不能因施工合同无效而适用行政审计结论确定工程价款。

裁判规则88不能因施工合同约定不明确而适用行政审计结论确定工程价款。

裁判规则89承发包双方可以合意选择社会审计确定工程价款。

裁判规则90司法鉴定应遵循的程序性要求不适用于社会审计。

裁判规则91双方当事人达成对工程价款进行第三方审计的合意后，解除或变更第三方审计的，也必须双方形成合意。

裁判规则92变更中标合同约定的审计条款的，不构成“黑合同”。

裁判规则93只有承发包双方之间明确约定“逾期答复视为认可”，且该约定有效，才能适用“逾期答复视为认可”规则。

裁判规则94不能以《建设工程价款结算暂行办法》第16条第1款规定作为“逾期答复视为认可”的依据。

裁判规则95不能以《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-1999-0201）通用条款第33条第3款作为“逾期答复视为认可”的依据。

裁判规则96不能以《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-2013-0201）或（GF-2017-0201）通用条款第14.2条作为“逾期答复视为认可”的依据。

裁判规则97承包人必须将完整的书面结算报告依法送达发包人，才能主张适用“逾期答复视为认可规则”。

裁判规则98发包人构成逾期答复后，双方又达成（部分）结算合意的，就结算部分不再适用“逾期答复视为认可规则”。

裁判规则99无效施工合同“参照合同约定支付工程价款”，以工程质量合格为前提条件。

裁判规则100无效施工合同的发包人也可以要求“参照合同约定支付工程价款”。

裁判规则101因中标价低于成本价导致施工合同无效的，不能参照合同约定支付工程价款。

裁判规则102因建设工程不合法导致合同无效的，不能参照合同约定付款。

裁判规则103无效施工合同的承包人有权要求参照施工合同约定支付“奖励款”。

裁判规则104当事人就同一建设工程订立的数份施工合同均被认定无效时，应当按照如下顺序确定工程价款：

首先是当事人真实合意并实际履行的合同约定价格；其次是酌情合理分配数份施工合同之间的差价；最后是签约时的市场价格或定额价格。

裁判规则105合同约定了明确计价标准的，应当按照约定计价标准进行结算或鉴定。

裁判规则106对未完工程，应当通过“比例法”求得约定计价标准，再按照约定计价标准进行结算或鉴定。

裁判规则107超范围工程，也应通过“比例法”执行施工合同约定的计价标准。

裁判规则108无法适用约定计价标准的，可以参照市场价格标准进行结算或鉴定。

裁判规则109无法适用约定价格标准，且缺乏合理的市场价格可资参照的，或者通过比例法确定的价格标准明显不合理的，可以参照定额标准确定工程价款。

裁判规则110在三种计价标准中，约定价格标准是首要选择，市场价格标准是第二选择，定额标准是最后选择。

伍.建设工程施工合同的利息计算裁判规则111工程款利息属于孳息，而非迟延付款的损失。

裁判规则112施工合同约定了利息标准，该标准合法有效的，按照约定标准计算利息。

裁判规则113施工合同未约定利息标准的，按照同期同类贷款利率确定利息标准。

裁判规则114施工合同无效的，按照同期同类贷款利率确定利息标准。

裁判规则115利息的起算与施工合同的效力无关。

裁判规则116工程款利息的起算点按照如下顺序确定：

当事人约定的付款之日、工程实际交付之日、提交竣工结算文件之日、当事人起诉之日。

裁判规则117作为工程款利息起算点的“工程实际交付之日”，包括有交接手续证明的实际交付之日，根据证据推定的拟制交付之日，发包人擅自使用之日。

裁判规则118工程未交付使用，且承包人提交的竣工结算文件不完整导致无法结算的，不应起算工程款利息。

裁判规则119承发包双方对垫资款利息的约定，只要不超过《民间借贷规定》划定的标准即可，不受同期同类贷款利率的限制。

陆.建设工程施工合同的损失赔偿裁判规则120发包人未按合同约定支付工程款的，无论施工合同是否有效，承包人都可以请求赔偿相应资金损失。

裁判规则121对因发包人原因导致的停窝工损失，无论施工合同是否有效，承包人都可以请求赔偿。

裁判规则122承包人对停窝工损失负有减损义务，对因未履行减损义务导致的扩大部分损失，不得要求赔偿。

裁判规则123对承包人迟延竣工导致的损失，无论施工合同是否有效，发包人都可以请求赔偿。

裁判规则124对迟延竣工损失的赔偿标准，有约定的从约定，无约定的按照实际损失进行认定，实际损失难以证明的，可以参照迟延期内建设工程所在地同期同类租金标准。

裁判规则125无效施工合同的损失赔偿责任，应当主要根据承发包双方的过错进行分担。

裁判规则126施工合同的发包人不享有任意解除权。

裁判规则127发包人违法解除合同或因发包人违约承包人解除合同的，承包人有权要求赔偿剩余工程的履行利益。

裁判规则128施工合同无效的，承、发包人虽仍应承担相应的损失赔偿责任，但不能直接或参照适用合同中的违约金条款。

裁判规则129施工合同约定的“罚款”，一般应认定为违约金条款。

裁判规则130针对违约金是否过高，不宜区分承包人与发包人，分别确立不同的判断标准。

裁判规则131经审理认为施工合同约定的违约金过高的，法院应主动释明，但不得依职权酌减。

裁判规则132逾期付款违约金与工程款利息原则上只能择一主张，但施工合同约定可以同时主张或约定的违约金低于实际损失的除外。

裁判规则133对施工过程中遭受的损失，索赔方应当按照施工合同约定程序提出索赔请求（索赔请求无须得到对方确认），否则视为放弃索赔权利。

柒.建设工程施工合同中从合同义务的履行裁判规则134发包人不能以承包人未开具发票为由，拒绝支付工程款。

但合同另有约定的除外。

裁判规则135即使施工合同没有约定开具发票的义务，发包人也有权在民事诉讼中要求承包人开具相应发票。

裁判规则136承包人收到工程款后未开具发票，发包人代为开具的，可以请求赔偿相应税款。

裁判规则137发包人持有承包人开具的工程款发票，不等于发包人已经支付了相应工程款。

裁判规则138发包人不得以承包人未提交工程竣工资料为由，拒绝支付工程款。

但合同另有约定的除外。

裁判规则139承包人不得以发包人未支付工程款为由，拒绝提交工程竣工资料。

裁判规则140发包人不履行协助义务的，不能强制履行，但应承担相应法律责任。

捌.建设工程价款优先受偿权的行使裁判规则141建设工程价款优先受偿权具有物上追击力。

裁判规则142只能对债务人建设的工程主张建设工程价款优先受偿权。

裁判规则143建设工程价款优先受偿权具有物上代位性。

裁判规则144符合条件的实际施工人可主张建设工程价款优先受偿权。

裁判规则145装修装饰工程的承包人享有建设工程价款优先受偿权。

裁判规则146勘察人与设计人不享有建设工程价款优先受偿权。

裁判规则147施工合同的效力不影响建设工程价款优先受偿权的成立。

裁判规则148工程是否竣工，不影响建设工程价款优先受偿权的成立。

裁判规则149建设工程价款优先受偿权不及于建设用地使用权。

裁判规则150建设工程价款优先受偿权仅限于本人施工完成部分，不及于他人施工部分。

裁判规则151建设工程价款优先受偿权的担保范围包含已完工程利润，但不包含预期利润。

裁判规则152工程款利息属于建设工程价款优先受偿权的担保范围。

裁判规则153垫资款属于建设工程价款优先受偿权的担保范围。

裁判规则154停窝工损失不属于建设工程价款优先受偿权的担保范围。

裁判规则155质量优良、提前完工的奖励费用属于建设工程价款优先受偿权的担保范围。

裁判规则156质量保证金在理论上属于优先受偿权的担保范围，但因返还期限晚于优先受偿权的存续期限，在事实上无法得到优先受偿权的保护。

裁判规则157因价格上涨导致的材料价差损失属于优先受偿权的担保范围。

裁判规则158欠付部分工程款的，应按已付款性质或比例确定优先受偿权的担保范围。

裁判规则159“性质上不宜折价、拍卖的建设工程”，主要包括直接关系到国家利益和社会公共利益的工程、行使建设工程优先权将会严重影响整体功能的工程、质量不合格的建设工程。

裁判规则160为生活消费购买的住宅，如果购房人已经交付全部或者大部分款项，无论是否取得物权或办理合同的备案登记，均不得行使优先受偿权。

裁判规则161对违法建筑，不得行使建设工程价款优先受偿权。

裁判规则162对拆迁安置房，不得行使建设工程价款优先受偿权。

裁判规则163建设工程的承包人与次承包人都可以主张优先受偿权，二者同时主张优先受偿权的，由次承包人享有优先受偿权。

裁判规则164购房合同无效或被解除的，承包人的优先受偿权优先于消费者的返还购房款请求权。

裁判规则165开发商将商品房抵押后再出售给消费者的，则权利先后顺序为优先受偿权、抵押权、消费者权利。

裁判规则166消费者将商品房用于抵押贷款，抵押权人取得本登记的，则权利先后顺序为抵押权、消费者的权利、优先受偿权。

裁判规则167发包人破产时，承包人就建设工程享有不依照破产清算程序而优先获得清偿和满足的权利，该权利优先于破产企业的工资债权。

裁判规则168承包人将工程款债权出质，质权人善意且无过失的，质权优先于次承包人的优先受偿权。

裁判规则169在优先受偿权与抵押权指向的权利客体不完全重合的情况下，应当按比例确定各自的优先受偿范围。

裁判规则170建设工程价款优先受偿权可以预先放弃，但权利的放弃只对相对方有效。

裁判规则171承包人催告发包人支付工程款，是承包人行使优先受偿权的前置程序。

裁判规则172承包人催告的付款期间，有约定的从约定，无约定的应酌情确定，但不宜短于一个月。

裁判规则173《合同法》第286条规定的6个月期限包含了催告期间。

裁判规则174《合同法》第286条规定的6个月期间属于法定除斥期间，不存在中止、中断、延长的情形，也不允许当事人约定延长或缩短。

裁判规则175优先受偿权的起算，以满足工程价款支付条件为前提。

裁判规则176工程实际竣工的，以工程款支付条件成就之日作为优先受偿权的起算点。

裁判规则177工程未竣工的，以施工合同解除之日或工程款支付条件成就之日作为优先受偿权的起算点。

裁判规则178优先受偿权的行使方式，仅限于承包人与发包人协议折价，或申请拍卖。

裁判规则179承包人拍卖建设工程的申请，应当在审判（或仲裁）程序中提出。

玖.建设工程挂靠经营的裁判规则裁判规则180挂靠关系包括如下三个构成要件：

挂靠人以被挂靠人的名义从事工程建设，挂靠人独立经营，挂靠人自负盈亏。

裁判规则181通常情况下，挂靠人与被挂靠人之间无产权关系，挂靠人不是被挂靠人的工作人员，挂靠人须向被挂靠人缴纳管理费。

但这只是挂靠的通常表征，并非实质性要件，不影响挂靠关系的认定。

裁判规则182发生在挂靠人与被挂靠人之间的挂靠纠纷，属于民事案件受案范围。

裁判规则183无论挂靠人是否具备相应施工资质，建筑行业的挂靠协议均属于无效协议。

裁判规则184对被挂靠人实际收取的挂靠费，挂靠人不得要求返还；对约定收取但尚未实际收取的挂靠费，被挂靠人不得要求支付；无论是实际取得的挂靠费还是约定取得尚未实际取得的挂靠费，均不能进行收缴。

裁判规则185无论挂靠人是否具备相应施工资质，也无论发包人对挂靠是否知情，基于挂靠签订的施工合同，均属于无效合同。

裁判规则186虽然与发包人签订施工合同的名义主体是被挂靠人，但挂靠人与发包人之间存在事实施工合同关系。

裁判规则187被挂靠人向发包人主张工程款债权的，应当通知挂靠人参加诉讼。

裁判规则188挂靠人可以基于事实施工合同关系，以合同相对人名义向发包人主张工程款债权，但应通知被挂靠人参加诉讼。

裁判规则189挂靠人不能依据《建设工程施工合同解释》第26条第2款的规定向发包人主张工程款债权。

裁判规则190如发包人未向被挂靠人支付工程款的，挂靠人无权向被挂靠人主张工程款债权。

裁判规则191挂靠人与被挂靠人可以作为共同原告，向发包人主张工程款债权。

裁判规则192挂靠人与被挂靠人应当对施工合同的发包人承担连带责任。

裁判规则193挂靠人以自己名义与施工合同以外的第三人从事交易的，由挂靠人自行承担责任。

裁判规则194挂靠人以被挂靠人名义与施工合同以外的第三人从事交易的，应审查是否构成表见代理。

裁判规则195挂靠人以被挂靠人名义与施工合同以外的第三人从事交易，