建设工程固定总价合同纠纷成因及其解决途径探讨.doc

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建设工程固定总价合同纠纷成因及其解决途径探讨

一、 建设工程固定总价合同纠纷的现状

  固定总价合同，俗称“一口价合同”、“包死价合同”。

所谓“固定”，是指这种合同价款一经约定，除双方合同约定因素发生时予以调整外，一律不调整。

所谓“总价”，是指整个合同的价款，《建设工程施工合同》99文本通用条款第1.11款：

“指发包人、承包人在协议书中约定，发包人用以支付承包人按照合同约定完成承包范围内全部工程并承担质量保修责任的款项” 。

实践中，承、发包双方因固定总价合同所引起的纠纷案时有发生，多集中在施工过程中出现了影响合同价格诸多因素。

而一旦发生纠纷，往往涉及争议数额比较大，双方都将面临巨大的利益风险。

二、 建设工程固定总价合同纠纷产生的原因分析

建设工程承发包合同是承、发包双方权利和义务的法律保证，合同条款中的每一项内容都直接关系到双方的切身利益。

固定总价是工程工发承包计价三种合同价格方式之一，固定总价合同也是目前建设市场常见的一种施工承包合同形式。

《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》（建设部第107号令）第十二条规定  ：

“合同价可以采用以下方式：

（一）固定价。

合同总价或者单价在合同约定的风险范围内不可调整。

”；《建设工程价款结算暂行办法》（财建【2004】369号）第八条对固定总价适用范围作出更为详细的规定：

“发、承保人在签订合同时对于工程价款的约定，可以选用下列一种约定方式：

（一）固定总价。

合同工期较短且工程总价较低的工程，可以采用固定总价合同方式”。

但实践中承、发包双方选择签订固定总价合同往往不是基于工程上述特点，多是由于一方面承、发包双方认为固定总价合同易于工程价款的最终结算，若在施工中发包方不改变合同约定的施工内容，合同约定的固定价款就是承发包双方最终的结算价款，结算简便，节省了计量、核价工作； 另一方面发包方也想通过签订固定总价合同将合同履行过程的一切风险转移给承包方承担，对承包方的索赔日后不予补偿，从根本上也控制工程造价不突破原预算。

因此，基于上述原因和合同中建设方的优势地位，对承包方来说，签订固定总价合同所要承担的风险比建设方要多。

固定总价合同签订后，施工过程中，市场环境和生产要素价格变化往往会直接影响固定总价合同的价款，主要存在以下几方面的风险因素：

1、物资、材料价格变动因素。

建设工程本身需要大量的物资、材料，在目前日趋开放的市场经济条件下，在整个工程的建设期内，物资、材料的市场价格一成不变几乎是不可能的，而固定总价是价款不变的合同，虽然承包商承受的材料涨价的风险更大，但有涨也会有落。

在合同履行期间物资、材料价格的波动，使承、发包双方都可能承担一定物资、材料价差利益风险。

   2、工程量的变更。

建设工程施工过程中工程量的变化主要基于以下两方面原因：

（1） 设计变更和洽商。

由于初期施工设计深度不够，施工过程中为完善设计难免

会发生大量变更、恰商。

 建设初期，发包方急于开工，各方面条件不完全完备，特别是图纸设计深度不够，在施工中，很多具体问题都需要根据现场实际情况予以调整变更，设计变更和施工洽商、签证不可避免地发生经济费用，也直接影响到整个工程的结算价格，对此部分影响合同固定价格的款项，往往很容易导致纠纷。

（2） 承包方工程量漏算、错算。

固定总价合同签订前，在工程招标实践中，发包方往往只提供施工图纸和说明，给予投标方的投标时间往往比较短，承包商来不及根据施工图精确计算工程量，更多的是凭借经验结合图纸估算，因此漏算、错算几乎难以避免，只不过数额有大有小罢了。

 另一方面部分承包商在投标报价时为了增加中标的几率，会故意将某个子项的价格压低，以较低的总价获得中标机会，而一旦其中标，马上又会通过签证洽商形式依据实际发生的工程量向发包方提出索赔，以上投标阶段承包方故意或过失漏算、错算工程量的行为，日后均会导致双方合同工程价款的争议。

    3、工程承包范围争议。

“固定总价合同”的固定价格是建立在工程合同承包范围和内容固定基础上的，若发生合同承包范围外的额外工程则可以追加合同价款。

正因如此，双方对合同承包范围的明确界定就显得尤为重要。

 实践中此类争议发生主要由于合同过于简单、约定不明、施工资料不全等原因造成，发生的机会虽少，但涉及的纠纷金额却不小，同样应当引起足够重视。

另外，还有其它原因，诸如工程地点所在地自然及环境条件的变化、各种不能预见的政策性调整等等，都有可能引起固定总价合同的纠纷。

三、 避免建设工程固定总价合同纠纷的途径

1、对于材料价格变动因素对合同总价的影响。

双方应预先在合同中就允许调整物资、材料的种类、价格标准、调整幅度等作出明确约定；物资、材料涨跌受市场供需等因素的影响而不依当事人的意志为转移，签约双方均无法预知合同履行过程中材料是涨还是跌，因此双方将材料价差约定在一定风险包干范围能保障承发包双方利益，也是《合同法》公平原则具体体现。

从根本上来说，采用固定价格合同应考虑优先适用于履行周期短、物资材料市场价格相对稳定的小型工程，在此类工程中，价格变动的几率和幅度都会很低，双方由此而引发争议概率也会大大降低。

2、对于工程量的变更。

对于发包方，若采用固定总价合同，在招标时就应尽可能向投标人提供详细的施工图及说明、施工要求，并给予投标人足够的编标和询标时间，以确保投标人熟悉施工场地，理解设计意图，明确施工要求，减少投标人工程量计算失误的概率，从而避免日后纠纷发生。

 同时，为防止承包方故意漏算、错算工程量，发包方应事先在合同中约定允许调增的工程量范围，调增工程量时单价的确定方式，以及超出此范围的处理方法；对于承包商而言，在投标时应吃透设计意图，详细踏勘现场，对设计图纸文件和招标书中不明确之处及时通过询标要求招标人明示，并做好询标答疑的详细记录，已备日后发生争议时有足够的证据。

双方在此项上都要尽到一定谨慎义务。

3、关于工程承包范围的争议。

发包方在招标时应尽可能将招标范围、投标人报价应包含的工作内容、费用项目在招标文件中一一明确，避免产生歧义。

 承包商在报价时应仔细审阅招标文件、图纸及说明，以免遗漏报价项目及内容，还要对拟建工程可能发生的一切项目和费用作通盘考虑，对项目清单所列项内容不妥或遗漏之处，及时通过质疑方式提出，以避免日后纠纷。

综上所述，固定总价合同的总价固定是在一定条件下固定，尽管该合同方式有其优势的一面，但其毕竟受适用工程项目类型局限性限制，在选择适用时慎重对待由此而产生的风险，要对市场环境、生产要素、价格变化、成本核算等诸多风险因素系统、全面考虑。

合同价款方式是合同中最核心的条款，《建设工程施工合同》99示范文本通用条款第23条“合同价款及调整”中在选用“固定价格合同”时就明确提示双方在专用条款中要对固定总价下的风险范围、风险费用的调整和计算等做出明确的约定，以避免日后引发纠纷。

同时最高人民法院《审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释 》（法释【2004】14号）二十二条规定：

“当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。

”，可见对此类合同的争议在司法审判制度上已经确立了严格确认原则，所以，承、发包双方对采用固定总价合同的风险应保持清醒的认识：

对于合同工期较短且工程总价较低工程，优先选用固定总价合同方式，其次，还要对固定总价合同下的风险因素在充分认识的基础上作出明确的约定。

只有如此，才能有效地避免建设工程固定总价合同的纠纷。