哈工大建设工程索赔提交报告答案.doc

哈工大建设工程索赔提交报告答案.doc

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一、问答题（每题12分,共60分）

1、何为默示条款?

为什么它可以做为索赔的依据?

一般认为,默示条款（impliedterms）,又称为暗含条款或隐含条款,是指在合同中非以语言文字等明示方式表现,但依据明示条款、法律规定、交易习惯或当事人的行为等推论,而得出的合同中理应存在的条款。

仅就英国法而言,默示条款是指合同明示条款之外的,法院基于某种目的,根据当事人的意图、习惯、成文法或判例法而添加到合同中去的条款。

默示条款是一个广泛的合同概念,它包含合同明示条款中没有写入、但符合双方签订合同时设想的愿望和当时环境条件的一切条款。

这些默示条款,或者从明示条款所表述的设想愿望中引伸出来,或者从合同双方在法律上的合同关系引伸出来,经合同双方协商一致,或被法律和法规所指明,都成为合同文件的有效条款,要求合同双方遵照执行。

默示条款制度实际上是一种合同漏洞补充制度,在性质上属于广义的合同解释范畴。

默示条款则是对合同进行解释和漏洞补充的结果,又是当事人据以享有相应权利或承担相应义务的依据所在,构成合同的补缺性内容。

因此可以做为索赔的依据。

当事人违反默示条款,将产生与违反明示条款一样的违约责任,不过,有所不同的是,违反默示条款的违约责任具有隐蔽性,一般需由法院司法确认。

2、索赔通知书中应包括哪些基本内容?

答:

事件发生的原因,对其权益影响的证据资料,索赔的依据,此项索赔要求补偿的款项和工期展延天数的详细计算等有关材料。

3、FIDIC条件下哪些情况可以索赔利润?

答:

在FIDIC（国际咨询工程师联合会）合同条件中,承包商可以得到利润索赔的情形有:

a、工程师或业主提供的施工图或批示错误;

b、业主未能及时提供施工现场;

c、合同规定或工程师通知的原始基点、基准线、基准标高错误;

d、不可预见的自然条件;

e、服从工程师的指示进行试验（不包括竣工试验）,或由于雇主应负责的原因对竣工试验的干扰;

f、因业主违约,承包商暂停工作及终止合同;

g、应属于雇主承担的风险等。

4、工程变更的单价确定有几种方法?

各是什么?

5、为了提高索赔成功率,承包商的合同管理应注意做好哪些工作?

答:

承包商工程索赔最主要的依据是施工合同,因此签约质量的高低直接关系工程索赔的成败。

因此,承包商在签约阶段,应争取在施工合同、补充协议、会议纪要等资料,对自己在不同情况下索赔的权利作出明确约定;另一方面,还应对发包方的义务、履行义务的时间和方式、不履行义务的违约责任等作出具体约定,一旦发包方违约时,承包商方可据此索赔。

承包商在签约时应注意:

（一）投标报价

随着建筑市场发展的规范化,施工单位（承包商）通过参加工程投标承接工程将成为不可避免的主要途径。

而在工程投标过程中投标报价是整个过程的核心,报价过高,则可能因为超出“最高限价”而丢失中标机会;报价过低,则可能因为低于“合理低价”而废标,或者即使中标,也可能会给企业带来亏本的风险。

因此投标单位应针对工程的实际情况,凭借自己的实力,并正确运用投标策略和报价方法来达到中标的目的,从而给企业带来较好的经济效益。

因此,承包商在投标时应将工程中可能引起索赔的各种因素考虑在其报价中,从而使投标价较低,更有竞争力;同时在合同签定后工程实施中,又能利用各种非已方责任或业主风险而受到的损失向责任方（业主）索赔,从而取得利润。

那么国内承包商又如何争取更多的索赔呢?

我认为有以下几个方面。

现在报价的方式,多采用工程量清单报价方法,投标要对拟建工程可能发生的措施项目和措施费用作通盘考虑。

投标人对投标文件提供的分部分项清单必须逐一计价,对清单所列内容不允许作任何更改变动。

因此报价一定要注意以下方面:

（1）投标人如果认为清单内容有不妥或遗漏,应及时通过质疑的方式提出。

由清单编制人作统一的修改更正,并将修正后的工程量清单发至所有投标人。

（2）善于运用不平衡报价法。

实践中的具体操作方法主要有:

对能够早日结算收款项目如开办费、基础工程、土方工程、桩基等可适当提高报价;而对后期的工程项目,报价可适当低一些,这样有利于资金周转。

预计今后工程量能够增加的项目,单价适当提高,如此在最终结算时可获得更多的收益;将工程量可能减少的项目,报价低一些,一旦工程实际减少发生,则损失会低一些。

对设计图纸不明确,修改后工程量很可能增加的项目,报价可以高一些,反之,可给出较低的报价。

等等。

但采用不平衡报价要认真分析,价格水平高低不能太明显夸张,否则可能会引起业主反感,认为报价不合理,甚至对业主评标产生负面影响,造成废标。

（3）投标要对拟建工程可能发生的措施项目和措施费用作通盘考虑,不能遗漏。

措施项目清单为可调整清单,投标人对招标文件中所列项目,可根据企业自身特点作适当的变更增减。

清单一经报出,即被认为是包括了所有应该发生的措施项目的全部费用。

如果报出的清单中没列项,且施工中又必须发生的项目,业主有权认为,其已经综合在分部分项工程量清单的综合单价中。

将来措施项目发生时,投标不得以任何借口提出索赔和调整。

（二）签订工程合同阶段

承包商应与发包人在专用条款约定以下内容和时间,如发包人未能在约定的时间内完成,并给承包人造成损失的应按合同进行索赔:

1、办理土地征用、拆迁补偿、平整施工场地等工作,使施工场地具备施工条件,在开工后继续负责解决以上事项遗留问题;

2、将施工所需水、电、电讯线路从施工场地外部接至专用条款约定地点,保证施工期间的需要;

3、开通施工场地与城乡公共道路的通道,以及专用条款约定的施工场地内的主要道路,满足施工运输的需要,保证施工期间的畅通;

4、向承包人提供施工场地的工程地质和地下管线资料,对资料的真实准确性负责;

5、办理施工许可证及其他施工所需证件、批件和临时用地、停水、停电、中断道路交通、爆破作业等的申请手续;

6、确定水准点与座标控制点,以书面形式交给承包,进行现场交验;

7、组织承包人和设计人进行图纸会审和设计交底;

8、处理施工场地周围地下管线和邻近建筑物、构筑物（包括文物保护建筑）古树名木的保护工作、承担有关费用。

9、在风险承担方面,要慎重考虑,包括材料价格风险、人工价格风险、政策调整风险等不能全部由承包商承担。

二、案例分析题（每题20分,共40分）

1、某建筑公司于某年3月1日与某建设单位签订了修建建筑面积为4000m2工业厂房（带地下室）的施工合同。

该建筑公司编制的施工方案和进度计划已获监理工程师批准。

施工进度计划已经达成一致意见。

合同规定由于建设单位责任造成施工窝工时,窝工费用按原人工费、机械台班费60%计算。

工程师应在收到索赔报告之日起28天内予以确认,工程师无正当理由不确认时,自索赔报告送达之日起28天后视为索赔已被确认。

根据双方商定,人工费定额为30元/工日,机械台班费为1000元/台班。

工程于3月20日开工,建筑公司在履行施工合同的过程中发生以下事件:

事件一:

当年4月18日下罕见大暴雨,一直到4月21日开始施工,造成20名工人窝工。

事件二:

基坑开挖后,因遇软土层,接到监理工程师5月15日停工的指令,进行地质复查,配合用工15个工日;

事件三:

6月23日因外部供电故障,使工期延误2天造成共计20人和2个台班施工机械窝工。

事件四:

在施工过程中,发现因业主提供的图纸存在问题,故停工3天进行设计变更,造成窝工60个工日,机械窝工9个台班。

问题:

（1）简述工程施工索赔的程序。

答:

索赔主要程序是施工单位向建设单位提出索赔意向,调查干扰事件,寻找索赔理由和证据,计算索赔值,起草索赔报告,通过谈判、调解或仲裁,最终解决索赔争议。

施工单位可按下列程序以书面形式向建设单位索赔:

1）索赔事件发生28天内,向工程师发出索赔意向通知;

2）发出索赔意向通知后28天内,向工程师提出延长工期或补偿经济损失的索赔报告及有关资料;

3）工程师在收到施工单位送交的索赔报告及有关资料后,于28天内给予答复,或要求施工单位进一步补充索赔理由和证据;

4）工程师在收到施工单位送交的索赔报告和有关资料后28天内未予答复或未对施工单位作进一步要求,视为该项索赔已经认可;

5）当该索赔事件持续进行时,施工单位应当阶段性向工程师发出索赔意向,在索赔事件终了28天内,向工程师送交索赔的有关资料和最终索赔报告。

（2）建筑公司对上述哪些事件可以向厂方要求索赔,哪些事件不可以要求索赔,并说明原因。

答:

事件一:

索赔成立。

这是因特殊反常的恶劣天气造成的工程延误,业主应承担责任;

事件二:

索赔成立。

因为施工地质条件变化是一个有经验的承包商所无法合理预见的;

事件三:

索赔成立。

事件四:

索赔成立。

因为这是由设计变更引起的,应有业主承担责任。

（3）承包商应可获得补偿工期多少天?

补偿费用多少元?

答:

工期补偿:

事件一:

可索赔工期3天（4月18日~4月20日）,

事件二:

可索赔工期1天（5月15日）,

事件三:

可索赔

事件四:

可索赔3天。

共计可获补偿工期3+1+

费用补偿:

事件二:

人工费15个工日×30元/工日×60%=270元

       机械费1天×1000元/台班×60%=600元

事件三:

事件四:

人工费60个日×30元/工日×60%=1080元

       机械费9个台班×1000元/台班×60%=5400元

可索赔费用总额为:

270+

（1）

2、某工程基坑开挖后发现地下情况和发包商提供的地质资料不符,有古河道,须将河道中的淤泥清除并对地基进行二次处理。

为此,业主以书面形式通知施工单位停工lOd,并同意合同工期顺延lOd.为确保继续施工,要求工人、施工机械等不要撤离施工现场,但在通知中未涉及由此造成施工单位停工损失如何处理。

施工单位认为对其损失过大,意欲索赔。

问题:

（1）施工单位的索赔能否成立,索赔证据是什么?

答:

索赔成立,索赔证件是业主提出的要求施工单位停工的书面通知。

（2）由此引起的损失费用项目有哪些?

答:

包括:

①10d的工人窝工、施工机械停置及管理费用;②淤泥清除费用;③地基二次处理费用

（3）如果提出索赔要求,应向业主提供哪些索赔文件?

答:

应向业主提供的索赔文件主要有:

①致业主的索赔信函、提出索赔要求。

②索赔报告:

提出索赔事实和内容,引用文件说明索赔的合理与合法性,提出索赔费用的计算依据以及要求的索赔金额。

③索赔费用计算书及索赔证据复印件。