股权投资与A股IPO应关注的若干事项101016.ppt
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1股权投资与股权投资与A股股IPO应关注的若干事项应关注的若干事项瑛明律师事务所瑛明律师事务所资深合伙人资深合伙人江浩雄江浩雄2010年年10月月16日日1目目录录一一.关于发行人的主体资格关于发行人的主体资格二二.关于发行人股东的问题关于发行人股东的问题三三.关于独立性问题关于独立性问题四四.关于发行人最近关于发行人最近3年董事、高级管理人员是否发生重大变化的年董事、高级管理人员是否发生重大变化的问题问题五五.关于研究费用资本化问题创业板未过会案例关于研究费用资本化问题创业板未过会案例六六.关于核心竞争力的产品销售收入占比例的问题关于核心竞争力的产品销售收入占比例的问题七七.关于环保问题关于环保问题八八.关于募集资金投资项目关于募集资金投资项目九九.关于审核理念关于审核理念十十.关于私募股权融资的投资条款与中国法律的对接关于私募股权融资的投资条款与中国法律的对接21.1发行人应具备适当的经营规模发行人应具备适当的经营规模
(1)根据根据首次公开发行股票并上市管理办法首次公开发行股票并上市管理办法(“首发管理办首发管理办法法”)的规定,发行人最近的规定,发行人最近3个会计年度净利润均为正数且累计个会计年度净利润均为正数且累计超超过人民币过人民币3,000万元,净利润以扣除非经常性损益前后较低者为万元,净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计计算依据。
算依据。
中中国国证证监监会会正正在在修修改改首首发发管管理理办办法法,将将提提高高主主板板(含含中中小小企企业业板板)的的上上市市企企业业的的门门槛槛,上上述述利利润润指指标标可可能能提提高高到到5,000万万元元或或8,000万万元元。
发发行行监监管管部部门门希希望望保保荐荐机机构构尽尽量量选选择择有有一一定定规规模模的的企企业业进进行行申申报报。
有有权权威威人人士士认认为为,现现在在中中国国计计划划上上市市企企业业普普遍遍粉粉饰饰财务报表,有很大水分,需要留出一个缓冲空间。
财务报表,有很大水分,需要留出一个缓冲空间。
一一.关于发行人的主体资格关于发行人的主体资格3
(2)根根据据首首次次公公开开发发行行股股票票并并在在创创业业板板上上市市管管理理暂暂行行办办法法(“创创业业板板管管理理办办法法”)规规定定,发发行行人人最最近近两两年年连连续续盈盈利利,最最近近两两年年净净利利润润累累计计不不少少于于1,000万万元元,且且持持续续增增长长;或或者者最最近近一一年年盈盈利利,且且净净利利润润不不少少于于500万万元元,最最近近一一年年营营业业收收入入不不少少于于5,000万万元元,最最近近两两年年营营业业收收入入增增长长率率均均不不低低于于30%。
净净利利润润以以扣扣除除非非经经常常性性损损益益前前后后孰低者为计算依据。
孰低者为计算依据。
据据了了解解,目目前前实实际际审审核核中中,创创业业板板发发行行人人若若最最近近一一年年的的净净利利润润低低于于2,000万万元元将将不不予予考考虑虑;最最近近一一年年的的净净利利润润达达到到3,000万万元元以以上上是比较稳妥的。
是比较稳妥的。
4一一.关于发行人的主体资格关于发行人的主体资格1.2关于同一实际控制下的企业合并关于同一实际控制下的企业合并
(1)根根据据中中国国证证监监会会于于2008年年5月月19日日公公告告的的首首次次公公开开发发行行股股票票并并上上市市管管理理办办法法第第十十二二条条发发行行人人最最近近3年年内内主主营营业业务务没没有有发发生生重重大大变变化化的的适适用用意意见见证证券券期期货货法法律律适适用用意意见见第第3号号。
根根据据该该适适用用意意见见,发发行行人人报报告告期期内内存存在在对对同同一一公公司司控控制制权权人人下下相相同同、类类似似或或相相关关业业务务进进行行重重组组的的,若若被被重重组组方方重重组组前前一一个个会会计计年年度度末末的的资资产产总总额额或或前前一一个个会会计计年年度度的的营营业业收收入入或或利利润润总总额额达达到到或或超超过过重重组组前前发发行行人人相相应应项项目目100%的的,为为便便于于投投资资者者了了解解重重组组后后的的整整体体运运营营情况,发行人重组后运行一个会计年度后方可申请发行。
情况,发行人重组后运行一个会计年度后方可申请发行。
(2)当当认认定定相相同同多多方方作作为为实实际际控控制制人人时时,不不认认可可委委托托持持股股或或代代持持股股份份等等解解释释非非常常严严格格,不不能能通通融融。
实实际际执执行行时时,符符合合同同一一控控制制下下合并条件要求最终控制的相同多方持股至少合并条件要求最终控制的相同多方持股至少51%5一一.关于发行人的主体资格关于发行人的主体资格(3)参参与与合合并并的的企企业业在在合合并并前前后后均均受受同同一一方方或或相相同同的的多多方方最最终终控控制制并并且且该该控控制制并并非非暂暂时时性性的的。
“同同一一方方”、“相相同同的的多多方方”的的界界定定“控控制制并并非非暂暂时时性性的的”:
在在合合并并前前后后较较长长的的时时间间内内,“较较长长的的时时间间”通常指一年以上。
通常指一年以上。
(4)合并日的确定,按照会计准则要求的五个方面合并日的确定,按照会计准则要求的五个方面:
(a)协议已获股东大会通过;协议已获股东大会通过;(b)如需有权部门批准需已获得批准;如需有权部门批准需已获得批准;(c)办理必要的财务转移手续;办理必要的财务转移手续;(d)支付了合并价款的大部分;支付了合并价款的大部分;(e)已已经经控控制制了了合合并并方方或或被被购购买买方方的的财财务务和和经经营营政政策策,并并享享有有相相应的利益,承担相应的风险。
应的利益,承担相应的风险。
6一一.关于发行人的主体资格关于发行人的主体资格(5)同同一一实实际际控控制制下下的的企企业业合合并并,需需要要特特别别关关注注是是否否导导致致发发行行人人最最近近3年内主营业务和董事、高级管理人员发生重大变化。
年内主营业务和董事、高级管理人员发生重大变化。
案案例例:
某某热热电电厂厂作作为为拟拟上上市市主主体体,用用同同一一控控制制下下企企业业合合并并一一化化工工厂厂(其其规规模模数数倍倍于于热热电电厂厂)运运行行一一个个会会计计年年度度,符符合合同同一一控控制制下下合合并并。
但但原原热热电电厂厂高高管管都都变变成成了了合合并并后后拟拟上上市市主主体体的的部部门门经经理理,高高管重大变化。
因此,申请延期审核。
管重大变化。
因此,申请延期审核。
7一一.关于发行人的主体资格关于发行人的主体资格1.3关于非同一实际控制下的企业合并关于非同一实际控制下的企业合并2009年年以以前前没没有有关关于于非非同同一一控控制制下下企企业业合合并并的的规规范范要要求求,下下列列规规定定已已经经得得到到中中国国证证监监会会内内部部认认可可,将将会会以以“适适用用意意见见”或或“指指引引”的的方方式式发发布。
布。
指指标标:
总总资资产产、营营业业收收入入、利利润润总总额额,前前一一年年末末或或前前一一会会计计年年度度。
合合并并方方式式:
股股权权方方式式,收收购购股股权权/股股权权增增资资;业业务务合合并并,收收购购经经营营性性资资产产/对对销销售售分分公公司司收收编编人人员员。
考考察察期期:
任任何何一一个个时时点点起起,12个个月月(不不是是一一个个会会计计年年度度)合合并并计计算算。
重重组组比比例例与与运运行行要要求求相相较较同同一一控控制制下下合合并并严严格格很多,防止拼盘上市。
很多,防止拼盘上市。
8一一.关于发行人的主体资格关于发行人的主体资格创业板:
非同一控制,且业务相关创业板:
非同一控制,且业务相关(a)被被合合并并方方合合并并前前一一个个会会计计年年度度末末的的资资产产总总额额、营营业业收收入入或或利利润润总总额额不不超超过过合合并并前前发发行行人人相相应应项项目目20%的的,申申报报财财务务报报表表中中必必须须包包含合并完成后的最近一期的资产负债表;含合并完成后的最近一期的资产负债表;(b)被被合合并并方方合合并并前前一一个个会会计计年年度度末末的的资资产产总总额额、营营业业收收入入或或利利润润总总额额达达到到或或超超过过合合并并前前发发行行人人相相应应项项目目20%,但但不不超超过过50%,发行人合并后需运行一个会计年度才能申报;,发行人合并后需运行一个会计年度才能申报;(c)被被合合并并方方合合并并前前一一个个会会计计年年度度末末的的资资产产总总额额、营营业业收收入入或或利利润润总总额额超超过过合合并并前前发发行行人人相相应应项项目目50%以以上上,发发行行人人合合并并后后最最少少运运行行24个月才能申报。
个月才能申报。
一一.关于发行人的主体资格关于发行人的主体资格9主板:
主板:
(1)非同一控制,且业务相关非同一控制,且业务相关若若被被重重组组方方重重组组前前一一个个会会计计年年度度末末的的资资产产总总额额或或前前一一个个会会计计年年度度的营业收入或利润总额:
的营业收入或利润总额:
(a)超超过过重重组组前前发发行行人人相相应应项项目目100%的的,发发行行人人重重组组后后须须运运行行36个月以上方可申请发行;个月以上方可申请发行;(b)超超过过重重组组前前发发行行人人相相应应项项目目50%但但不不超超过过100%的的,发发行行人人重重组后须运行组后须运行24个月以上方可申请发行;个月以上方可申请发行;(c)超超过过重重组组前前发发行行人人相相应应项项目目20%但但不不超超过过50%的的,发发行行人人重重组后须运行组后须运行1个完整的会计年度,方可申请发行。
个完整的会计年度,方可申请发行。
一一.关于发行人的主体资格关于发行人的主体资格10
(2)非非同同一一控控制制,且且业业务务不不相相关关。
若若被被重重组组方方重重组组前前一一个个会会计计年年度度末末的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额:
的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额:
(a)超超过过重重组组前前发发行行人人相相应应项项目目50%的的,发发行行人人重重组组后后须须运运行行36个月以上方可申请发行;个月以上方可申请发行;(b)超超过过重重组组前前发发行行人人相相应应项项目目20%但但不不超超过过50%的的,发发行行人人重重组组后须运行后须运行24个月以上方可申请发行。
个月以上方可申请发行。
(3)非非同同一一控控制制,若若被被重重组组方方重重组组前前一一个个会会计计年年度度末末的的资资产产总总额额或或前前一一个个会会计计年年度度的的营营业业收收入入或或利利润润总总额额低低于于重重组组前前发发行行人人相相应应项项目目20%的的,不不论论业业务务是是否否相相关关,对对发发行行人人均均无无重重组组后后运运行行期期限限的的要要求。
求。
一一.关于发行人的主体资格关于发行人的主体资格111.4关于关于“红筹红筹”架构、返程投资企业上市问题架构、返程投资企业上市问题已已完完成成外外资资化化重重组组架架构构、准准备备境境外外“红红筹筹”模模式式上上市市的的境境内内公公司司或或返返程程投投资资公公司司,实实际际控控制制人人若若为为境境内内居居民民的的必必须须转转回回境境内内控控股股;海海外外的的“红红筹筹”架架构构必必须须拆拆除除。
上上述述境境内内公公司司若若已已享享受受外外商商投投资资企企业业优优惠惠待待遇遇且且自自变变更更为为外外商商投投资资企企业业后后的的实实际际经经营营期期限限不不满满十十年年的的,涉涉及及补补税税的的问问题题,在在不不影影响响实实际际控控制制人人转转回回境境内内控控股股的的前前提提下下,境境内内居居民民可可以以适适当当保保留留透透过过境境外外公公司司持持股股的的比比例例或或直直接接持持有有外外资资股股比比例例。
境境外外公公司司应应尽尽可可能能简简单单、层次不能太多,如可透过在香港注册的有限公司间接持有境内公司股份。
层次不能太多,如可透过在香港注册的有限公司间接持有境内公司股份。
若若由由外外商商投投资资企企业业变变更更为为内内资资企企业业,补补交交企企业
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