07合同法之七合同的履行 1.docx
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07合同法之七合同的履行1
合同法
之七
合同的履行
(performanceofcontracts)
主讲:
宋旭明
(songxuming@)
合同法之七合同的履行(performanceofcontracts)主讲:
宋旭明(songxuming@)1
第一节合同的履行概述…3
第二节合同履行的原则3
一、适当履行原则(合60前段)(appropriateperformance)☆3
二、协作履行原则(合60后段)(collaborativeperformance)☆3
三、经济合理原则(economicalrationality)4
四、情事变更原则(changeofcircumstances/frustrationofpurpose)☆4
第三节合同履行的规则…7
一、履行主体7
二、履行标的7
三、代物清偿8
四、履行地点8
五、履行期限9
六、履行方式9
七、履行费用9
八、合同履行中的特殊情况处理10
第四节双务合同履行中的抗辩权☆10
一、抗辩权概述11
二、同时履行抗辩权12
三、先履行抗辩权13
四、不安抗辩权15
附录17
附一、推荐阅读18
附二、课后习题18
附三、司考真题18
附四、考研真题18
第一节合同的履行概述…
第二节合同履行的原则
一、适当履行原则(合60前段)(appropriateperformance)☆
(一)定义:
当事人按照合同规定的标的、质量、数量,由适当的主体在适当的履行期限、履行地点,以适当的履行方式,全面完成合同义务的履行原则。
又称全面履行、正确履行。
(二)适当履行与实际履行的关系(actualperformance)
1、联系:
实际履行是适当履行的必要条件。
2、区别:
适当履行比实际履行的要求更高,前者不可能违约,后者可能违约。
(三)内容(后详)
二、协作履行原则(合60后段)(collaborativeperformance)☆
(一)定义:
当事人不仅应当适当履行自己的合同债务,而且应当基于诚实信用原则的要求,在必要的限度内,协助相对人履行债务的旅行原则。
又称诚实信用原则。
“当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
”(合60后段)
(二)表现
1、给付受领。
2、提供便利。
3、避减损失。
案例0701:
甲购买了一张上海至北京的火车票,但发车前夕因急事取消行程下车离开,火车票被抛弃。
试问:
甲是否需要承担给付不受领的责任?
案例0702:
甲乙在一个买卖合同中约定,甲应当在合同签订之日起10天之内到乙方住所地提货,逾期不提货视为已经提货。
试问:
这一约定的效力如何?
三、经济合理原则(economicalrationality)
(一)定义:
讲究经济效益,通过付出最小的成本取得最佳的利益的合同履行原则。
(二)表现
1、运输方式经济合理。
2、履行期经济合理。
3、设备经济合理。
4、合同变更经济合理。
5、尽可能减轻债权人损失。
四、情事变更原则(changeofcircumstances/frustrationofpurpose)☆
(一)定义:
合同依法成立后,因不可归责于双方当事人的原因发生了不可预见的情事变更,致使合同的基础丧失或动摇,若继续维持合同原有效力则显失公平,允许变更或解除合同的原则。
(二)立法
“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化,继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的,当事人请求人民法院变更或者解除合同的,人民法院应当根据公平原则,并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。
”(合释
(二)26)
(三)适用条件
1、须有情事变更的事实。
2、须情事变更发生于合同成立后履行完毕前。
3、须情事变更的发生不可归责于当事人。
4、须情事变更是当事人所不可预见的。
5、须情事变更使履行原合同显失公平。
案例0703:
1902年英王爱德华从维多利亚女皇继承了王位,决定举行加冕典礼。
为了观赏这场典礼,亨利与克雷尔约定,亨利在6月26日和27日的白天租赁克雷尔在楼上的公寓房以便从窗户向街上观看,租金为75英磅,签约时先付25英磅。
但6月22日下议院发出通报,国王要作阑尾炎手术,加冕典礼将改期。
亨利得知后拒绝再支付剩余的50英磅租金,双方发生争执。
试问:
亨利的主张是否有据?
(四)与相关概念的关系
1、与商业风险的区别(commercialrisk)
(1)作为合同成立基础的客观环境变化程度:
异常/非异常。
(2)可预见性:
否/是。
(foreseeability)
(3)损失可归责性:
否/是。
2、与不可抗力的关系(forcemajeure)
(1)同
①均为客观情况。
②均非当事人自身造成。
③均属合同解除的法定条件。
④均不苛求当事人全面担责。
(2)异
①表现:
因社会经济形势重大变化,合同仍能履行但将致不公/因重大自然灾害和社会事件,合同全部或部分或暂时不能履行。
②后果:
合同变更或解除/适用风险负担规则,合同解除或延期履行,免于承担违约责任。
③程序:
及时与相对方协商变更或解除合同,协商无果时需诉请法院支持/及时通知相对方即可免责。
④适用:
限于合同/包括合同与侵权。
案例0704:
甲乙签订一份救生艇买卖合同,约定由甲方在一个月内向乙方提供救生艇50艘,乙方先行支付价款。
半月之后,甲未及履行合同,甲乙所在地区遭遇特大洪水,导致救生艇价格飙升。
试问:
甲是否可以请求变更合同?
案例0705:
甲乙签订一份救生艇买卖合同,约定由甲方在一个月内向乙方提供救生艇50艘,乙方先行支付价款。
临近一个月,当甲正拟履行合同,甲所在地区遭遇特大洪水,甲生产的救生艇全部被冲走灭失。
试问一:
甲是否可以要求乙分担损失?
试问二:
甲是否可以请求解除合同?
(五)法律效力
1、实体法效力
(1)再交涉义务。
(2)合同变更或解除。
2、程序法效力
(1)依当事人主义变动法律关系。
(2)以形成判决变动法律关系。
第三节合同履行的规则…
一、履行主体
(一)行为能力要求依履行行为性质而异。
(二)债务人须对意欲转移权利的财产有处分权。
(三)代理人的履行仅限于法律行为。
(四)第三人债务不履行责任由当事人承担。
(合65)
二、履行标的
(一)定义:
债务人应为履行的内容。
(二)规则
1、依债之本旨为履行。
(1)原则
①不得一部履行。
②不得非原定给付履行。
③不得因履行而生新债。
(2)例外:
对债权人并无不利的,可以分期履行或延缓履行。
(合72-1、民108)
2、约定不明的处理
(1)质量:
国家、行业标准;通常标准、符合合同目的的特定标准。
(2)价款:
履行地市场价格;政府定价、指导价。
三、代物清偿
(一)定义:
债权人受领他种给付以代原定给付而使合同关系消灭的现象。
(二)要件
1、须原债务存在。
2、须由他种给付代替原定给付。
3、须经双方合意。
4、须给付受领。
(三)效力:
债之消灭。
四、履行地点
(一)原合同约定。
(二)协议补充约定。
(三)其他合同条款或交易习惯确定。
(四)法定。
五、履行期限
(一)原合同约定或法定。
(二)协议补充约定。
(三)提供必要准备时间的随时履行。
(四)提前履行须无损于债权人利益。
六、履行方式
(一)原合同约定。
(二)协议补充约定。
(三)有利于合同目的实现的方式履行。
七、履行费用
(一)原合同约定。
(二)协议补充约定。
(三)其他条款或交易习惯确定。
(四)义务人负担。
(五)债权人原因所致增加费用由债权人承担。
八、合同履行中的特殊情况处理
(一)受领不能
“债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人,致使履行债务发生困难的,债务人可以中止履行或者将标的物提存。
”(合70)
(二)提前履行(合71)
1、原则上债权人可以拒绝债务人的提前履行。
2、基于诚信原则,若提前履行不损害债权人利益,债权人不得拒绝受领。
3、因提前履行给债权人增加费用的,由债务人负担。
案例0706:
合同约定甲公司应当在8月30日向乙公司交付一批货物。
8月中旬,甲公司把货物运送到乙公司。
此时乙公司可选择采用以下处理方式:
①拒绝接收货物。
②不接收货物并要求对方承担违约责任。
③接收货物并要求对方承担违约责任。
④接收货物并要求对方支付增加的费用。
试问:
以上哪些处理方式正确?
(三)部分履行(合72)
同于“提前履行”。
(四)超额履行(合162)
1、买受人可以接收也可以拒收出卖人多交的部分。
2、买受人接收多交部分的,依合同约定价格付款。
3、买受人拒收多交部分的,应及时通知出卖人。
第四节双务合同履行中的抗辩权☆
一、抗辩权概述
(一)定义:
对抗相对人既存的请求权之行使的权利。
(二)抗辩与抗辩权的区别
1、抗辩:
对抗相对人之主张的权利。
2、抗辩与抗辩权的区分
(1)对抗基础:
权利自身障碍/权利外法律关系中的其他障碍。
(2)行使方式:
法官可主动援引/当事人须自行主张。
(3)履行返还:
可基于不当得利请求返还/属于权利放弃不得请求返还。
(三)抗辩权在抗辩体系中的地位
1、诉讼上的抗辩
(1)妨诉抗辩,如主张基于仲裁协议排除诉讼管辖的抗辩。
(2)证据抗辩,如主张对方证据不合法的抗辩。
2、实体上的抗辩
(1)基于权利自身障碍的抗辩
①权利不存在
a.附生效条件的抗辩。
b.附始期的抗辩。
②权利不满足行使条件
a.履行期尚未届至的抗辩。
b.履行期尚未届满的抗辩。
(2)基于权利外法律关系中的其他障碍的抗辩——抗辩权
①权利时效完成抗辩权。
②同时履行抗辩权。
③顺序履行抗辩权。
④不安抗辩权。
⑤不当履行抗辩权。
⑥留置权行使抗辩权。
二、同时履行抗辩权
(一)定义:
应当同时履行的双务合同的当事人一方在相对人未为对待给付之前,可以拒绝履行自己的债务的权利。
(合66)
(二)基础:
双务合同中给付与对待给付的牵连性。
(三)成立要件
1、双方互负对待给付债务。
2、双方债务无先后履行顺序之分,应同时履行
(1)合同直接约定同时履行。
(2)合同未约定双方履行顺序的推定为同时履行。
3、须双方互负的债务均已届履行期。
4、须对方未履行债务。
5、须对方对待给付义务之履行尚属可能。
(1)他方不履行的,债务人可提出完全的抗辩权。
(2)他方不完全履行的,债务人可提出相应的抗辩权。
案例0707:
甲乙订立一商品买卖合同,约定甲给付乙10吨货物,乙付款100万元。
后甲交付了7吨货物,同时请求乙付款100万元。
试问:
乙应如何行使抗辩权?
案例0708:
甲乙订立一商品买卖合同,约定甲给付乙10吨货物,乙付款100万元。
甲交付了100吨货物,但未交付与货物有关的一般资料。
试问:
乙可否以甲未交付资料为由拒付货款?
(四)效力
1、一经行使即在实体法上发生阻却对方请求权的效力,俗称“一手交钱,一手交货”。
2、并不消灭对方请求权。
3、无请求对方先为给付的效力。
案例0709:
甲乙订立一商品买卖合同,约定甲给付乙10吨货物,乙付款100万元。
后甲交付了7吨货物,乙付款70万元,同时要求甲交付其余3吨货物之后才能支付余款。
试问:
乙的要求是否有据?
三、先履行抗辩权
(一)定义:
当事人互负有先后履行顺序的债务,先履行一方未履行其债务之前,后履行一方有权拒绝其履行请求,先履行一方履行债务不符合债的本旨的,后履行一方有权拒绝
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