司法考试合同法总则口诀.docx
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司法考试合同法总则口诀
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司法考试合同法总则口诀
合同形式问题
合同形式很重要,要式合同主要有:
担保合同除留置,银行贷款融资租,建设技术开发转,三大知产权转让,合伙保险与劳动。
违反形式不成立,主要义务一方履,对方接受是例外。
核准登记才生效:
法定抵押很落后:
不动产汽车设备;
专利/申请权转让,外国人时须批准;
注册商标核登告,合资合作要审批。
合同条款问题
合同条款及解释,建议8条免纠纷,缺乏条款可补充,约定不明如何补:
补充协议有关条,交易习惯来确定,未能确定法条补:
质量国标合目的;
价款市价或定价;
履行地点义务方,交付货款对方处,不动产适所在地;
履行期限随时履,要求履行给准备;
履行方式利目的;
履行费用义务方。
合同解释问题
合同解释有学问,文义整体目的法,交易习惯与诚信;
不同文本依约定,无约定时同效力,只有目的解释好。
格式合同/条款问题
格式条款限制多,免除限制要提示。
不予说明不生效,保险免责说效力。
无效情形再加三,伤害故意重致损。
免除人身伤害责,故意重大财产损。
减免己责剥夺权,加重对方属无效。
经营者通知声明,告示成绩亦无效。
格式条款解释难,通常解释不利供。
非格式条款优先。
要约问题
要约承诺即合同,要约主体要特定,希望订立表意思。
内容须具体确定,此处区分与邀请。
常见要约邀请有:
寄价表拍招标股。
商业广告是邀请,内容符合视要约。
悬赏广告非要约,性质属单方行为。
要约生效采到达,到达是指可控制。
是否看到它不管,电子要约入系统。
要约人应接承诺,受要约人可承诺。
要约期限从约定,法定范围具体定。
。
撤销应在承诺前,证券收购不得撤。
变更须报批公告。
要约失效原因有:
拒绝撤销期满未,实质变更反要约,拍卖高价出现时;注意撤回未生效。
承诺问题
承诺一锤就定音,意思表示完全同
受要约人才承诺,原则通知行为作。
承诺期间要约内,对话即时合理达。
实质变动新要约,非实质要约反对,要约表明不得变。
迟到原则新要约,及时有效是例外。
迟延原则上有效,通知逾期新要约。
撤回先到或同时,承诺不能够撤销。
承诺生效亦到达,作出行为即生效。
承诺生效合同立,合同确认才成立,双方签章后为准。
招标决标未成立,签订书面方成立。
拍卖拍定未成立,签订确认方成立。
交叉要约既相同,一致到达未前提,推定承诺达合意。
合同成立有三地,一般承诺生效地,合同书有会签地,
最后一方签订地。
合同成立与生效问题合同成立与生效,多数成立即生效。
批准登记始生效,条件成就始生效,期限到时亦生效。
确认无效自始无,否定评价不生效。
撤销后自始无效,不撤销成立生效。
合同一立有约束,不得擅自撤或变。
条件不定期限定,限制行为订合同,效力待定须追认。
法代追认限明示,意思应向相对人,催告1月内为之。
一经拒绝自始无,催告沉默视拒绝。
相对人有两权利,
,催告并非形成权,善意才享有撤销权,撤销在先才有用。
无权代理分三种:
无权越权与终止,处理同上不赘述。
无权处分非无效,事后追认和取得。
卖方承担违约责,买方解除主赔偿。
动产还可善意得,所有人价金+赔偿。
一物数卖卖方选,债权平等视真理,卖方应负违约责,他方解除主赔偿。
擅自出卖共有物,不论善意皆有效,恶意串通合无效,共有名义来出卖,适无权/表见代理。
表见代理/代表行,确定有效应注意。
行为能力表真意,不违法律或公益。
无效合同问题
无行为人订合同,纯获利零花有效。
法人违限制特许,禁止经营则无效。
意思表示不真实,欺诈胁迫损国家。
双方恶意损他方,串通骗保应无效。
合法掩非法目的,名联营实借则无效。
损害社会公共益,非法垄断妨技术,侵害技术皆无效。
违反强制性规定,仅限法律行政规。
可变更可撤销合同问题
欺诈构成要件四:
欺诈故意施行为,诱使错识非真实。
应知第三人欺诈,视为本人之欺诈。
造成损害为要挟,违背真实为胁迫。
牟取不当危险时,严重损害乘人危。
自己误解意相悖,较大损害重大误。
利用优势违公平,权利义务失公平欺诈胁迫乘人危,仅受害方可撤销。
显失公平重大误,双方均可来撤销。
撤销权属形成权,除斥期间违1年。
知道应知事由始,不行使合有效。
撤销须经法裁定。
请求变更不撤销,请求撤销可变更,重大误解变更先。
合同无效撤销后,自始无效可溯及,部分无效不影响;
适用缔约过失责,返还财产仲裁独。
恶意串通财收返。
履行抗辩权问题
同时履行均届满,他方未履可抗辩,一手交钱一手货。
先后履行均届满,后付义务先抗辩,正当抗辩非违约。
先付债务已届满,他方难付来担保,不安抗辩可行使,中止履行应通知,合理未复才解除。
预期违约应证明,不能证明违约责,提供担保应履行。
缔约过失责任问题
违反先合同义务,主观过错信赖损:
恶意磋商订约欺,泄露不当用商秘。
过失致无效/撤销,违反诚实信用则。
合同保全问题
合同相对性原则,一般不涉第三人。
怠于行使可代位,两种债权均届满。
不属人身需保全,次债务任住地管。
以己名义代位诉,法院追加债务人。
援用抗辩债权人,诉讼费用优先付。
代位成立两债消。
债权人已诉债务,代位成立应受理,判决生效前中止,代位不成另行诉。
债权余额另行诉,符合条件应受理,代位生效前中止。
低价受让人知情,危害债权可撤销。
被告住地法院管,可以追加受益人。
一经撤销始无效。
撤销权为形成权,应知撤销为1年,最长行为后5年。
合同权利义务转让问题债权让与须有效,三类债权不得
让:
人身/特定/不作为;特别约定不违公;法律规定额。
达成协议即生效,不需债务人同意。
通知约束债务人,一经通知不撤销。
权利转让受让人,让与人瑕疵担保。
抗辩抵销权对抗,表见让与履有效。
债务承担无因性,免责承担经同意;
并
存承担连带责,只需通知债权人,援用抗辩来对抗。
概括承受一并转,合并法定不须同,协议经对方同意,提出抗辩列第三。
合同解除问题
违约多样解除重,不可抗力双方解。
合同目的不实现,通知证明可免责。
预期违约对方解,解除合同加赔偿。
迟延履行合理未,对方催告后解除。
不达目的不催告,根本违约直接解。
根本违约后果重,不达目的应预见,非违约方可解除。
特别规定要记牢,任意解除特定方:
赠与不定租双方,承揽定作货运托,标的公开技开双,委托双方无期保,保险投保无期合。
另一方特别解除权:
预期违约不安抗,分期未付1/5卖
方,违反用途贷款人,擅自转租出租人,租物危险承租人,擅自转包定作拒绝重印版权人,合伙除名实解除,严重违反合伙人。
明令不得解除有:
用人单位保险人,货运海上始双方,海上、航次被保险。
解除权为形成权,除斥期间可约定,对方催告合理期,一般就是3个月,未经催告1年期。
除斥期间不行使,解除权利便消灭。
解除到达即生效,不需对方来同意,对方异议确认诉。
尚未履行终止履,溯及不用一刀切。
选择溯及复原状,无溯及时清已履。
解除还可赔损害,违约定金不独立,主物解除及从物。
债的消灭问题
债消灭时从权灭:
担保物权违约金,后合同义务仍存。
清偿履行意义同,代为清偿非代理,第三人须为他意。
代为人非当事人,债务自负违约责。
代为受领为他意,非当事人无权追。
抵消双方互负债,主动债权过生效,不得主张抵销权,
第三人债不抵销。
种类相同品质同,自动债权已届期。
抵销权为形成权,一经行使通知可,不得附条件期限,
否则视抵销无效。
.
抵销成立债消灭。
合意抵销达一致,互负债务自由权。
提存债权人原因:
债权人下落不明,无正当理由拒绝,死亡丧失未确定。
提存标的债消灭,提存部门妥善保,5年不领归国家。
民船单方抛债权,,无因行为不得撤,意思应向债务人。
混同同归一人事,涉第三人债不消。
违约责任问题
合同有效违约责,否则缔约过失责。
违约责任是灵魂
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- 司法考试 合同法 总则 口诀