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刑法学上半年讨论专题和参考资料
法律硕士刑法学概论(试点班)准备发言思考题和参考书目
推荐参考书:
1.张明楷:
刑法学(最新版),法律出版社。
2.赵秉志主编:
《外国刑法原理(大陆法系),中国人民大学出版社。
3.马克昌主编:
《近代西方刑法学说史》,中国人民公安大学出版社。
4、陈洪兵:
《共犯论思考》,人民法院出版社,2009年版。
5.陈兴良、周光权著:
《刑法学的现代展开》,中国人民大学出版社。
6、高铭暄、马克昌主编《中国刑法解释》,中国社会科学出版社2005年版(上、下卷)。
7.刘明祥著:
《财产罪比较研究》,中国政法大学出版社。
8.张明楷著:
《刑法分则的解释原理》,中国人民大学出版社。
张明楷著:
《刑法的基本立场》,中国法制出版社。
9、黎宏著:
《不作为犯研究》,武汉大学出版社。
或许成磊著:
《不纯正不作为犯理论》,人民出版社。
10、近三年的《刑事法学》《中国刑事法杂志》上的相关文章,关注赵秉志、陈兴良、张明楷、周光权、刘明祥等几位教授近几年的研究成果。
第一讲、罪刑法定原则、罪刑相适应原则(2课时)
思考题:
一、罪刑法定原则的渊源、思想基础、现代罪刑法定原则的含义?
二、在司法实践中如何正确贯彻适用罪刑法定原则?
三、罪刑相适应原则相关问题(含义、如何适用)
参考资料:
1陈忠林著《刑法散得集》相关内容,法律出版社2003年版
2赵秉志主编《刑法总论问题探索》第一卷第八章、法律出版社2003年版
3李洁“论罪刑法定原则的实现”清华大学出版社,2006年7月版
4张明楷著,中国人民大学出版社《刑法分则解释原理》第一章,法律出版社1999年版《刑法格言的展开》。
5王充:
“罪刑法定原则论纲”载《法制与社会发展》2005年第3期
6李立众、李晓龙“罪刑法定与社会危害性的统一”载《政法论坛》1998年第6期
7张光宇:
“论刑法的政治品格”《刑事法学》2009年第5期
8宋伟卫,丁玉玲:
“人身危险性理论评析”《河北法学》2004年第11期
9论"人身危险性"《吉首大学学报》(社会科学版)>>2001年第22卷第02期
10陈正云,曾毅等.“论罪刑法定原则对刑法解释的制约”,《政法论坛》(中国政法大学学报),2001年第4期。
11扬兴培:
“检视罪刑法定原则在中国当前的命运境遇”《华东政法大学学报》2010年第1期。
第二讲、刑法解释(2课时)
思考题:
一、刑法解释的基本立场有哪些?
你认为应采取何立场?
二、解释方法的分类和各种解释的含义
三、各种解释应遵循的规则
四、我国几级法院、检察院在刑法解释中的权利?
如何认识刑事司法人员的解释权?
参考资料:
1张明楷《刑法分则的解释原理》,中国人民大学出版社2004年。
2夏朝晖“刑法解释的困境与出路”《中国刑事法杂志》2009年第5期
3许洁:
“刑法解释的基本立场”《刑事法学》2009年第5期
4张武举“刑法的论理解释”《现代法学》2006年第3期
5王凯石:
《刑法适用解释研究》,西南政法大学博士毕业论文,2006年
6何秉松,杨艳霞“论刑法解释观”<<西南民族大学学报(人文社科版)>>2006年05期
7沈琪:
“刑法适用中的价值判断”,《刑事法学》2011年第1期。
8胡东飞:
“刑法目的对刑法解释方向的制约”,〈〈中国刑事法杂志〉〉2009年第1期
9陈坤:
“刑法解释中的类型思维与立法意图”,《环球法律评论》,2012年第5期。
第三题、刑法溯及力的几个问题(2课时)
思考题:
一、涉及溯及力要明确的几个概念
二、连续犯、继续犯、同种数罪、徐行犯等“跨法犯”的溯及力问题
三、刑法司法解释的溯及力问题
参考书目:
1陈哲:
“论刑法溯及力与既判力的关系”,〈〈河南司法警官职业学院学报〉〉2006年第3期
2、刘宪权、“略论我国刑法司法解释的溯及力”,〈〈浙江省政法管理干部学院学报〉〉2000年第2期。
3、最高检察院高检发释字[1998]6号《关于对跨越修订刑法施行日期的继续犯罪、连续犯罪以及其他同种数罪应如何具体适用刑法问题的批复》。
两高《关于适用刑事司法解释时间效力的规定》
4李梅:
“浅谈我国刑法的溯及力”,〈〈北京人民警察学院学报〉〉2001年第1期。
5叶巍:
“新刑法溯及力原则新探”,〈〈中国刑事法杂志〉〉2001年第2期
6杨艳霞:
“刑法解释溯及力新论”,《西南民族大学学报》人文社科版,2005年第5期(第26)
7刘仁文:
“关于刑法解释时间效力问题”,〈〈法学杂志〉2003年第1期。
董邦俊.罪刑法定视野中的刑法时间效力[J].河北法学.2009(07)
第四题、犯罪概念、犯罪特征、犯罪构成(2课时)
思考题:
1犯罪基本特征的理论争议和你本人观点?
在审判实践中如何正确适用刑法第13条但书?
在司法实践中应如何处理犯罪概念与犯罪构成的关系?
2犯罪构成理论的争论,你认为我国是否应抛弃四要件理论采大陆法系的三阶层理论?
理由是什么?
参考书目:
1储怀植:
“再论我国刑法中犯罪概念的定量因素”载储怀植著《刑事一体化》408—425页,法律出版社,2004年4月版
2张明楷:
《刑法学》(上)法律出版社,第三版
3陈兴良:
“刑法的价值构造”中国人大出版社1998年版
4梁根林:
“刑事法网---扩张与限缩”法律出版社2005年版
5张阳:
“社会危害性与刑事违法性的理论冲突及其解决”《中国刑事法杂志》2009年第5期
6马荣春:
“论应受刑罚惩罚性的犯罪论地位”《中国刑事法杂志》2010年第1期
7高治:
“祛魅与还原:
反思热议的犯罪论体系之争”,《中国刑事法杂志》2010年第3期.
8“犯罪论体系的不同究竟对刑事司法有何影响——访清华大学法学院教授、博士生导师周光权”,《人民检察》2011年第3期。
9梅锦:
“论我国犯罪构成理论的完善———以不同犯罪论体系的比较为视角”,安徽大学学报(哲学社会科学版)2011年第1期。
10陈兴良:
“四要件犯罪构成的结构性缺失及其颠覆———从正当行为的学术史考察”,《现代法学》2009年第6期。
11庞冬梅.评陈兴良教授的“四要件:
没有构成要件的犯罪构成”一文[J].政法论坛.2011(06)
12马荣春.论犯罪构成新体系之常识、常理、常情化[J].法律科学(西北政法大学学报).2011(02)
13张明楷.违法阻却事由与犯罪构成体系[J].法学家.2010(01)
14刘艳红:
“目的二阶层体系与‘但书’出罪功能的自洽性,《法学评论》2012年第12期。
第五题、犯罪主体中的几个问题(3课时)
思考题:
1如何认定跨年龄段刑事责任?
2未成年人犯罪中想象竞合犯或法条竞合犯承担刑事责任年龄的认定,老年人犯罪的定罪与量刑。
3单位犯罪的概念和构成条件?
4、单位犯罪与自然人犯罪的区分
5、不宜认定或不应认定是单位犯罪的几种情况
6、刑法未规定单位可以构成的犯罪,但行为人的确又是以单位名义犯、违法所得归单位时如何认定?
7、单位犯罪直接负责的主管人员和其他直接责任人员如何认定?
8、单位犯罪的自首、立功、累犯问题:
参考书目:
1相关司法解释
2冯军“新刑法中的单位犯罪”载高铭暄、赵秉志主编《中日经济犯罪比较研究》法律出版社2005年8月版
3赵秉志主编《刑法基础理论探索》第二卷中关于犯罪主体问题部份、法律出版社2003年版
4王良顺;:
“论单位犯罪成立与成立条件”〈〈云南大学学报(法学版)〉〉2008年第3期
5王楚;:
“论单位犯罪”,〈〈政法学刊〉〉2008年02期
6李希慧;:
“单位犯罪定义的再探讨”,〈〈湖北警官学院学报〉〉2004年03期
7于志刚;:
“单位犯罪与自然人犯罪——法条竞合理论的一种解释”,〈〈政法论坛〉〉2008年第6期
8王良顺;:
“论单位犯罪中直接责任与直接责任人员的认定”,〈〈法商研究〉〉2007年第2期
9赵秉志:
“论老年人犯罪的刑事责任问题”,《法学论坛》。
10赵灿:
“老年人犯罪从宽处罚的法理基础”,《人民检察》,2011年第3期。
11、游伟主编:
《单位犯罪理念与实践难点》,《理念与实践:
面向我国刑事司法》,上海交通大学出版社2007年版。
12、杨国章:
“单位犯罪与自然人犯罪的界分”,《北方法学》2011年第5期。
13、杨国章:
“关于我国刑法中的“单罚制单位犯罪”的疑问与立法建议”,《法律适用》2011年第4期。
14、王瑞祥:
“单位犯罪中责任人员刑事责任的实现”,《山西省政法管理干部学院学报》2011年6月第24卷第2期。
第六讲、客观要件(3课时)
思考题:
1刑法上危害行为、实行行为概念、
2你如何理解不作为犯罪的义务来源?
3什么叫不纯正的不作为犯罪和纯正的不作为犯罪?
我国刑法哪些罪是纯正的不作为犯罪?
4不纯正的不作为犯构成条件与纯正的不作为犯构成条件是否应有区别?
5如何恰当认定不纯正的不作为犯罪构成犯罪的条件?
6刑法因果关系争论和相当因果关系,介入因素是否中断刑法因果关系研究。
参考书目:
1黎宏:
《不作为犯罪研究》武汉大学出版社,1997年5月版
2李晓龙、李成“不纯正不作为义务来源研究”《北京市政法管理干部学院学报》1999年第二期
3于改之:
“不作为犯罪中先行行为的本质及其产生作为义务的条件”《中国刑事法杂志》2000年第5期
4许成磊:
《不纯正不作为犯理论》,人民出版社2009年版。
5张明楷:
“不作为犯中的先前行为”,《法学研究》2011年第6期。
6许光,叶鲁:
“实行行为研究与中国刑法罪状的完善”,《大连海事大学学报》(社会科学版)2011年8月,第10卷第4期。
7王耀忠:
《中外实行行为比较与述评》河北法学Vol第29卷第7期,2011年7月
8、许光:
“复行为犯的实行行为研究”,《河海大学学报》(哲学社会科学版)2009年3月,第11卷第1期
9黎宏:
“论中立的诈骗帮助行为之定性”,《法律科学》2012年第6期。
10张红:
“刑法因果关系中介入因素的判断”,《贵州大学学报》(社会科学版)第28卷第5期贵州大学学报(社会科学版)2010年9月
第七讲、主观要件的几个问题(2课时)
思考题:
1故意犯罪要明知哪些内容?
是否故意犯罪均需行为人明知所有的客观要件?
确定无需行为人明知的客观要件(客观超过要素)的原则?
2复合罪过问题
我国刑法规定的罪名是否有复合罪过?
具有双重危害结果之犯罪的罪过形式认定。
3、监督过失概念、含义、适用
3、目的犯概念及与犯罪目的异同、目的犯的特征?
4法定目的犯和非法定目的犯的概念。
我国刑法规定了哪些法定目的犯?
5、将某罪解释成非法定目的犯应遵循的原则
参考书目:
1储怀植:
“复合罪过形式探析”载储怀植著《刑事一体化》393—407页,法律出版社,2004年4月版
2张明楷著《刑法分则的解释原理》第七章,2004年中国人民大学出版社出版。
3姜伟著《罪过形式论》有关章节,北京大学出版社,2008年7月版
4董玉庭“主观超过因素新论”,《法学研究》2005年第3期
5桂亚胜:
“目的犯之目的争议研究”,《法商研究》2006年第4期。
6彭辅顺:
“目的犯的目的研究”,《河北法学》2004年第11期。
7扬书文革:
《复合罪过形式论纲》,中国法制出版社2004年版。
8王昭振:
“也论客观超过要素概念”,《刑法论丛》第12卷。
9欧锦雄:
“复合罪过形式之否定”,《广西政法管理干部学院学报》第20卷第4期
2005年7月(必看)
10陈兴良:
“目的犯的法理探究”《法学研究》2004年第3期。
11康成、单明:
论作为“客观的超过要素”的危害结果,《国家检察官学院学报》,2006年4月第14卷第2期。
李 涛:
“论罪过内容中的情感因素”,《中国刑事法杂志》,2012年第2期。
12、梅传强:
“犯罪故意中明知的涵义与内容--根据罪过实质的考察”,《四川师范大学学报》(社会科学版)第32卷第1期,2005年1月
第八讲排除社会危害性行为
思考题:
1排除社会危害性行为的种类?
概念、构成要件?
2如何理解正当防卫的起因、防卫时间、防卫限度?
偶然防卫是否构成犯罪?
3如何理解特殊防卫?
4、紧急避险的几个问题。
(构成条件?
如何理解避险过当?
行为人造成的危害只要与避免的危险相当或等值是否就应该定罪?
如果行为人错误诂计了保护的利益大小或避险造成损害的大小应如何认定?
)
参考资料:
1肖冬梅:
“正当防卫的前提------不法侵害中的几个问题”,〈〈长春工业大学学报〉〉社科版,2004年第3期。
2贾成宽:
“论正当防卫中的不法侵害”,《中国刑事法杂志》2008年第11期
3王焕然:
“适用正当防卫应明确的几个问题”,〈〈河南公安高等专科学院学报〉〉2007年第1期。
4黎宏:
“论正当防卫的主观条件”,〈〈法商研究〉〉2007年第2期。
5林树锦、金艳军:
“论正当防卫中的逆防卫”,《玉林师范学院学报》,2008年第2期。
6任琳:
“论紧急避险的限度条件”,《法制与社会》2006年第8期。
7张开俊:
“论紧急避险中的法益权衡:
,《河南公安高等专科学院学报〉〉2005年第6期
10张芳英:
“偶然防卫新论”,《社会科学家》2006年(第1期)
第八讲、犯罪形态的司法认定(3课时)
思考题:
1如何认定着手?
犯罪未遂与犯罪既遂、犯罪预备的联系与区别(这中要论清既遂标准和行为犯、结果犯、危险犯的既遂标准认定。
加重犯是否有未遂)?
2不能犯概念、不能犯未遂是否应入罪?
3犯罪中止的条件,既有不能、又有不想时犯罪中止的认定?
中止犯中如何理解“造成损害的”?
4共同犯罪犯罪中止的认定?
参考资料
1赵秉志主编《刑法基础理论探索》第二卷388---490页、法律出版社2003年版
2张明楷著:
《未遂犯论》,法律出版社。
3钱六叶:
《犯罪实行行为着手研究》,中国人民公安大学出版社,2009年版。
4王明辉:
《复行为犯研究》,中国人民公安大学出版社,2008年版。
5、舒洪水:
《危险犯研究》,法律出版社,2009年。
6、王强:
“数额犯(未遂)量刑的法定刑基准——以盗窃罪(未遂)为例”,《政治与法律》2009年第11期
7、许光1,叶鲁平:
“实行行为研究与中国刑法罪状的完善”,《大连海事大学学报》(社会科学版)第10卷第4期2011年8月
8赵秉志:
“论犯罪实行行为着手的含义”,《东方法学》2008年第1期
第九讲、共同犯罪问题(2课时)
思考题:
共同犯罪共同性的几种理论、大陆法系的共犯与正犯概念。
1如何理解共同犯罪的成立条件,不构成共同犯的情形有哪些?
”
2教唆犯主观是否可为间接故意?
如何认定教唆犯的完成形态和未完成形态?
如何理解刑法第29条第2款?
3有身份人与无身份人共同着手实行犯罪如何定性?
4犯罪集团首要分子刑事责任的承担
参考资料:
1五俊平:
“关于犯罪集团首要分子若干疑难问题探”2009年《刑事法学》第4期
2龚培华:
《刑法法条关系研究》博士学位论文,第三章第一节
3阎二鹏:
《共犯本质论之我见》,2010年《中国刑法杂志》第1期。
4田鹏飞:
《片面共犯论》,2004年吉林大学博士论文。
5孙庭然:
“共同正犯与身份“,《河南公安高等专科学院学报〉〉2007年第1期
6童伟华:
“共同正犯部份中止问题研究”,〈〈石油大学学报〉〉(社会科学版)2002年第4期
7宋旭明、张琳:
“刍义共同正犯中既遂与未遂的并存”,〈〈湖南省政法管理干部学院学报〉〉2002年第18卷第2期。
8林亚刚、何荣功:
“结果加重犯共同正犯刑事责任的探讨”,〈〈郑州大学学报〉〉(哲学社会科学版)2002年第35卷第4期。
9陈家林:
“继承的共同正犯研究”,《河北法学》2005年第1期。
10王军明:
“论身份犯与共同正犯的认定”,《中国刑事法杂志》,,2011,年第4期。
11李琪:
“承继的共同正犯浅析”,《法制与社会》2011年第2期(上)。
12黄 琰:
“试论对向犯之处罚模式———构成要件定型性理论之解析”,《甘肃政法学院学报》,总第118期2011年9月
13钱 叶 六:
“对向犯若干问题研究”,《法 商 研 究》2011年第6期
14倪业群:
“论对向犯的定罪处刑”,《河北法学》第25卷第9期,2007年9月。
15杨剑波:
“对向犯初论-以相关刑事司法解释为切入点”,《甘肃政法学院学报》,总第92期
2007年5月。
第十讲、刑事审判中一罪与数罪的认定(2课时)
思考题:
1认定一罪数罪的标准、原则?
2继续犯与连续犯
3牵连犯概念、我国刑法中哪些罪规定了对牵连犯的定处?
你如何评价这些规定?
4想象竞合犯、法条竞合犯
5牵连犯与想像竞合犯、法条竞合犯、吸收犯的区别
参考资料:
1赵秉志主编《刑法基础理论探索》第二卷597---628页、法律出版社2003年版
2储怀植:
“论罪数不典型”载储怀植著《刑事一体化》318—330页,法律出版社,2004年4月版
3陈兴良主编的《刑法各论的一般理论》,中国人大出版社2007年版
4郭 莉:
“结果加重犯本质探究”,《河北法学》,第28卷第5期,2010年5月
5陈兴良:
“从罪数论到竞合论——一个学术史的考察》,《现代法学》2011年第3期。
6、刘灿华:
“罪数理论体系化:
反思与重构[”《中国刑事法杂志》,2011,年第8期。
7、周建军;“法条竞合犯抑或想象竞合犯——法条竞合犯与想象竞合犯的界限之争”,《刑事法评论》第22卷。
8、蔡鹤.“论想象竞合与法条竞合的划分”《四川师范大学学报》(社会科学版),2011年第2期。
9杜文俊、陈洪兵:
"即成犯、状态犯、继续犯的理论界分和评价",<<东方法学>>2011年第1期。
10张莉琼、杨广琦:
“论事后不可罚行为的法律性质”,《甘肃社会科学》,2011年第1期。
第十一讲、自首立功从宽的法理依据和司法认定、追诉时效有关问题(2课时)
思考题:
1自首、立功从宽的法理依据是什么?
2自首的概念和成立条件。
3自首认定中的若干思考问题(如双规、双指中自首、被采取强制措施后逃跑后又主动投案是否是自首、如何理解“形迹可疑”,司法机关采取强制措施或讯问以前,行为人向被害人如实告之是自己作案,请求私了或任由被害人处置是否自首?
单位自首认定等)
4立功的概念和构成条件.如何认定立功的时间?
单位犯罪立功的认定。
5自首、立功是否可以影响定罪?
在量刑中如何正确把握从宽?
6、如何理解我国刑法的追诉时效?
刑法第89条第1款应如何正确理解(共同犯罪、过失犯罪、徐行犯、行为与结果发生时间不一致等如何计算追诉时效起算)?
单位犯罪追诉时效问题?
参考资料:
有关司法解释
1吴琦东、董桂武:
“论帮助立功的价值及其规范结构”,〈〈中国刑事法杂志〉〉2009年第1期
2段启俊、罗希:
“犯罪单位立功新论”,〈〈法学杂志〉〉2008年第3期。
3童颖颖;:
“立功制度司法适用中若干问题探讨”,〈〈四川警官高等专科学校学报〉〉2005年第1期
4高铭暄;彭凤莲:
“论立功的成立条件”,北京师范大学学报(社会科学版),2006年05期
5申君贵:
“伦追诉时效超期适用程序”,《广西民族学院学报》(哲学社会科学版),第25卷第1期,2003年1月。
6、陈玉敏:
“论自诉案件与公诉案件的追诉时效”,《湖南工程学院学报》第12卷第4期
2002年12月。
聂慧苹、陈芳:
“论准自首中如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行———兼论巨额财产来源不明罪的自首问题”,《人民司法》2011年12期。
对于单位能否适用立功制度,
8、最高法院或最高检察院1998、2009、2010年三次有关自首立功的司法解释。
第十二讲刑法分论一般问题和危害公共安全罪(3课时)
思考题:
1如何区别选择罪名与并列罪名?
2如何理解“公共安全”的含义?
3危害公共安全罪中的故意犯罪是否需要行为人明知自己行为会危害公共安全?
4危害公共安全罪与侵犯公民人身权利、侵犯财产等罪的主要区别?
5如何认定本章危险犯的着手、既遂标准?
放火罪、爆炸等罪的着手?
既遂未遂?
与相关罪区别?
6以危险方法危害公共安全罪理解与认定
7故意传播艾滋病病毒案件如何定性?
8危险驾驶罪研究(客观要件、是否只要醉驾就构成犯罪、与相关罪区别
9交通肇事罪的有关问题(交通工具含义、犯罪主体理解、因逃逸致人死亡的理解、与危险驾驶罪、以危险方法危害公共安全罪、重大责任事故罪、破坏交通工具等罪区别。
参考资料:
1张小虎:
"放火罪之理论探究”载《河南省政法管理干部学院学报》2002年第四期
2候国云:
“有关交通肇事罪的几个疑难问题”,载〈中国法学〉2003年第一期
3屈学武:
“投放危险物质罪探析”,载〈法学杂志〉2002年第6期
4、2009年《刑事法学》第3期“关于犯罪数额认定中若干实践问题的理论思考”
8刘志伟主编:
《危害公共安全犯罪疑难问题与司法对策》吉林人民出版社2001年版
9高铭暄、马克昌、冯军主编:
《中国刑法解释》上卷,中国社会科学出版社
叶高峰、彭文华:
“危险犯研究”《郑州大学学报(哲学社会科学版)》2000年第6期。
舒洪水:
〈〈危险犯研究〉〉,法律出版社2009年版。
王新文、孙泉:
“非法储存爆炸物罪的司法认定问题研究”《山西警官高等专科学校学报》,2010年4月第18卷第2期。
13吕彬:
“危险物品肇事罪若干重要问题之我见”,《广州市公安管理干部学院学报》2008年第4期。
14马寅翔:
“醉酒驾车连续冲撞致多人伤亡行为之定性研究——基于孙伟铭案的判例式分析”,《中国刑事法杂志》,2010年第10期。
15、王志祥:
“论危险犯的危险状态的判断”,《山东警察学院学报》,2005年第1期。
16刘剑:
“论罪名的确定及其原则”,〈〈河南司法警官职业学院学报〉〉,2010年6月第8卷第2期。
17黄京平,彭辅顺:
“论选择性罪名”,〈〈山东公安专科学校学报〉〉,2004年第2期。
18任彦君:
“论选择性规范中的罪数”,〈〈淮海工学院学报(社会科学版·学术论坛)〉〉
第9卷第5期,2011年3月。
19高铭暄、马克昌:
《中国刑法解释》(上卷),中国社会科学出版社,2005年版,交通肇事罪部份。
第十三讲破坏社会主义市场经济秩序罪(2课时)
思考题:
1生产销售伪劣商品罪与诈骗罪的区别?
2诈骗罪与合同诈骗罪、金融诈骗罪的关系?
合同诈骗罪与金融诈骗罪的关系?
如行为人骗取数额未达金融诈骗罪、合同诈骗罪标准,是否可以诈骗罪定处?
为什么?
3你认为合同诈骗罪的"合同"的种类和范围应如何划分?
4当行为人签订书面合同诈骗财物时,是否均构成合同诈骗罪?
如不是应如何区别?
5非法经营罪研究(什么叫非法经营?
你认为行为不属于司法解释的“其他严重扰乱市场秩序的行为”范围时,是否可以以“其他严重扰乱市
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