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竞争法课堂笔记
竞争法
导论
⏹一、竞争法概念
⏹二、与学习竞争法关于信息
一、竞争法概念
⏹
(一)竞争:
特指市场竞争
⏹
(二)竞争法:
指国家为维护竞争在经济运营中基本性作用,对市场主体偏离竞争机制行为进行纠正法律规范总称。
国家司法考试大纲目录
经济法
⏹第一章竞争法
⏹第二章消费者法
⏹第三章银行业法
⏹第四章财税法
⏹第五章劳动法
⏹第六章土地和房地产法
⏹第七章环保法
竞争法维基百科
⏹反托拉斯法(AntitrustLaw),或称竞争法,反垄断法,是制止“反竞争行为”和“不公平商业行为”法律,此法将某些被以为会伤害商业环境或消费者权益行为定为非法,政府机关里竞争管理监督部门负责监管反托拉斯法,她们也许还要负责监管和消费者保护有关法律。
“反托拉斯”(antitrust)直译为“反信托”,词源起于美国法律,最初创制目是要对抗“商业信托”〔当前通称公司联合(cartel)〕。
诸多国家都设有某种形式反托拉斯法,例如欧盟就有《欧盟竞争法》。
8月1日,《中华人民共和国反垄断法》正式实行。
二、与学习竞争法关于信息
⏹
(一)重要网站
⏹
(二)重要研究人员
⏹(三)教材与参照书
(一)重要网站
⏹1.商务部反垄断局(国务院反垄断委员会办公室)网站
⏹2.美国司法部反垄断网站
⏹3.欧盟委员会竞争总司
⏹4.中华人民共和国竞争法网
⏹5.中华人民共和国反垄断法网
(二)重要研究人员
⏹1.北京大学法学院盛杰民专家
⏹2.中华人民共和国社会科学院法学研究所王晓晔研究员
⏹3.中华人民共和国人民大学法学院史际春专家
⏹4.中华人民共和国政法大学时建中专家
⏹5.对外经贸大学法学院黄勇专家
⏹6.上海交通大学法学院王先林专家
⏹7.华东政法大学经济法学院徐士英专家
(三)教材与参照书
⏹1.《新编竞争法教程》,徐士英主编,北京大学出版社;
⏹2.《国家司法考试辅导用书》第一卷,经济法,王卫国编,法律出版社;
⏹3.《反垄断与管制经济学》,W·基普·维斯库斯、小约瑟夫·E.·哈林顿、约翰·M·弗农著,陈甬军、覃福晓等译,中华人民共和国人民大学出版社。
⏹4.《中外竞争法典型案例评析》,袁达松、韩赤风、李树建等著,法律出版社。
第一编反垄断法律制度
⏹第一章反垄断法概述
⏹第二章垄断行为
第一章反垄断法概述
⏹一、反垄断法制定及其完善过程
⏹二、反垄断法立法目
⏹三、反垄断法合用范畴
⏹四、反垄断法基本原则
⏹五.受管制经济部门和不受管制经济部门合用反垄断法原则
一、反垄断法制定及其完善过程
⏹
(一)国内反垄断法创制过程
⏹
(二)已经通过或正在草拟配套法规和部门规章
⏹(三)参照之一:
美国国会反垄断立法
⏹(四)参照之二:
美国联邦政府反垄断行政立法
(三)参照之一:
美国国会反垄断立法
⏹1890年颁布《谢尔曼法》
⏹19颁布《克莱顿法》、《联邦委员会法》
⏹19通过《韦伯-波默斯法》
⏹1936年通过《罗宾逊-帕特曼法》
⏹1950年通过《塞勒—基福弗法》
⏹1976年通过《哈特-斯科特-罗迪诺法》
⏹1980年通过《反托拉斯诉讼程序改进法》
⏹通过《反托拉斯刑事惩罚加强与改革法》
(四)参照之二:
美国联邦政府反垄断行政立法
⏹兼并指南
⏹司法部公司宽恕政策((CorporateLeniencyProgram))
⏹申报规则(HSRRules)
二、反垄断法立法目
⏹
(一)什么是垄断?
⏹
(二)为什么要反垄断?
⏹(三)国内反垄断法目
(一)什么是垄断?
⏹1.筹划经济
⏹
(1)筹划经济含义
⏹
(2)筹划经济资源配备方式
⏹2.市场经济
⏹
(1)市场经济含义
⏹
(2)市场经济资源配备方式
⏹(3)市场经济基本特性
⏹3.政治经济学中关于自由竞争和垄断阐述
(二)为什么要反垄断?
⏹1.西方资本主义国家为什么反垄断?
⏹
(1)恩格斯和列宁论断
⏹①恩格斯:
个别工厂中生产组织性和整个社会生产无政府状态之间对立会引起周期性经济危机
⏹②列宁:
垄断必然引起停滞和腐朽趋向
⏹
(2)资本主义国家改革办法
⏹①筹划调节
⏹②反垄断
(3)美国反垄断力度有多大
⏹第一,对触犯反托拉斯法公司罚金数额明显提高
(3)美国反垄断力度有多大
⏹第二,对犯垄断罪个人或公司高管所判处刑期明显增长
(3)美国反垄断力度有多大
⏹第三,规定犯垄断罪公司向受害者进行三倍补偿(谢尔曼法第7条)
2.社会主义国家为什么反垄断
⏹?
?
?
?
(三)国内反垄断法目
⏹直接目:
保护市场公平竞争,提高经济运营效率
⏹主线目:
维护消费者利益和社会公共利益,增进社会主义市场经济健康发展
欧盟/美国反垄断目
⏹EuropeanCommissionCompetition:
makingmarketsworkbetter.
⏹DOJ:
thecommonlawisthewillofmankindissuingfromthelifeofthepeople
网友评论
⏹ThequoteisfromC.WilfredJenks,whointhe1930'swasaleadingproponentofthe"internationallaw"movement,whichhadasitsgoaltoimposeaglobalcommonlawandwhichbacked'globalworkers'rights.CallitMarxism,callitProgressivism,callitSocialism--underanyofthosenames,itdefinitelymakestheDOJlookcorruptintheirnewwebsitewithMarxistaccessoriestomatch.
FTC
⏹ProtectingAmerica’sConsumers.
三、反垄断法合用范畴
⏹
(一)地区范畴
⏹1.中华人民共和国境内经济活动中垄断行为,合用本法。
⏹2.中华人民共和国境外垄断行为,对境内市场竞争产生排除、限制影响,合用本法。
(二)排除范畴
⏹1.行使知识产权行为
知识产权概述
(1)知识产权定义:
知识产权是个人或集体对其在科学、技术、文学艺术等领域里创造精神财富依法享有专有权。
专利权
工业产权
知识产权商标权
版权(著作权)
专利权涉及:
创造、实用新型和外观设计
商标涉及:
商业商标、服务商标和制造商标
(2)知识产权属性:
既是一种人身权,又是一种财产权。
(3)知识产权法律特点
1)专有性(独占性或垄断性)
2)时间性
3)地区性
(二)排除范畴
⏹2.农业生产者及农村经济组织联合
(三)美国反垄断法豁免规定
⏹1.劳工工会(克莱顿法)
⏹2.出口卡特尔(韦伯-波默伦法)
⏹3.农业合伙社(凯普-伏尔斯蒂德法)
⏹4.管制产业
⏹5.国际合资研发公司
四、反垄断法基本原则
⏹
(一)健全统一、开放、竞争、有序市场体系原则;
⏹
(二)保护经济自由权与监管和调控相结合原则。
五、受管制经济部门和不受管制经济部门合用反垄断法原则
⏹
(一)受管制经济部门“普通豁免,例外合用”
⏹
(二)不受管制经济部门“普通合用,例外豁免”
豁免合用第十三、十四条合同
⏹1.为改进技术、研究开发新产品;
⏹2.为提高产品质量、减少成本、增进效率,统一产品规格、原则或者实行专业化分工;
⏹3.为提高中小经营者经营效率,增强中小经营者竞争力;
豁免合用第十三、十四条合同
⏹4.为实现节约能源、保护环境、救灾救济等社会公共利益;
⏹5.因经济不景气,为缓和销售量严重下降或者生产明显过剩;
⏹6.为保障对外贸易和对外经济合伙中合法利益;
⏹7.法律和国务院规定其她情形。
十种豁免情形
⏹为改进技术、研究开发新产品;
⏹原则卡特尔或专业卡特尔;
⏹中小公司卡特尔;
⏹为节约能源、保护环境、救灾救济等社会公共利益;
⏹经济危机卡特尔;
⏹出口卡特尔;
⏹法律和国务院规定其她情形;
⏹受管制行业;
⏹行使知识产权行为;
⏹农业生产者及农村经济组织联合或者协同行为。
第二章垄断行为
⏹第一节垄断合同
⏹第二节滥用市场支配地位
⏹第三节经营者集中
⏹第四节濫用行政权力排除、限制竞争
第一节垄断合同
⏹一、概述
⏹二、构成垄断合同要件
⏹三、横向垄断合同与纵向垄断合同
⏹四、法律责任
⏹五、行业协会限制竞争行为
⏹六、自身违法原则与合理原则
一、概述
⏹本法所称垄断合同,是指排除、限制竞争合同、决定或者其她协同行为。
⏹安东宁·斯卡利亚:
“反托拉斯活动中最大恶魔”(Collusionisthe“Supremeevilofantitrust”)
二、构成垄断合同要件
⏹
(一)合同或者协同行为由各种独立主体构成。
⏹
(二)经营者之间存在通谋或协同一致行为。
Ø明示垄断合同
Ø默示垄断合同
三、横向垄断合同与纵向垄断合同
⏹
(一)横向垄断合同:
指两个或两个以上因经营同类产品或服务而在生产或销售过程中处在同一经营阶段同业竞争者之间垄断合同。
分为六种情形
⏹1.固定或者变更商品价格
Ø案例之一,移动商串谋漫游费
Ø案例之二,以便面集体涨价
Ø案例之三,南宁米粉集体涨价
1.固定或者变更商品价格
除了常用对价格自身固定和变更之外,尚有两种情形:
⏹第一种情形是固定手续费;
⏹第二种情形是固定收费计算办法和计算公式。
✓中华人民共和国民航信息网络股份有限公司新机票折扣率=1-[(1-X)/1.25],X为原折扣价格。
分为六种情形
⏹2.限制商品生产数量或者销售数量
石油输出国组织
OrganizationofthePetroleumExportingCountries
涉及沙特阿拉伯、伊拉克、伊朗、科威特、阿拉伯联合酋长国、卡塔尔、利比亚、尼日利亚、阿尔及利亚、印度尼西亚和委内瑞拉
分为六种情形
⏹3.分割销售市场或者原材料采购市场
Ø案例:
电信和网通分割固话市场
分为六种情形
⏹4.限制购买新技术、新设备或者限制开发新技术、新产品
Ø案例:
3G手机延期上市
分为六种情形
⏹5.联合抵制交易
Ø案例:
医院、药店都不卖低价药
Ø山东济南七大商场联合抵制长虹彩电
分为六种情形
⏹6.国务院反垄断执法机构认定其她垄断合同
(二)纵向垄断合同
⏹1.固定向第三人转售商品价格
⏹2.限定向第三人转售商品最低价格
Ø案例之一,茅台酒厂封底价
Ø案例之二,药厂限定医院和药店转售给病人价格
Ø案例之三,北京奔驰规定经销商统一执行最低限价
⏹3.国务院反垄断执法机构认定其她垄断合同。
历年题
⏹(单)35.下列合同中,在不考虑垄断合同豁免条件下,不违背《反垄断法》规定是( )。
⏹ A.生产商之间达到分割原材料采购市场合同
⏹ B.生产商与销售商之间达到固定向第三人转售商品价格合同
⏹ C.生产商与销售商达到限定向第三人转售商品最低价格合同
⏹ D.生产商与销售商达到限定向第三人转售商品最高价格合同
历年题
⏹(川多)72.下列合同中,哪些属于具备竞争关系经营者之间达到垄断合同?
⏹ A.限制商品生产数量或者销售数量
⏹ B.限制开发新技术、新产品
⏹ C.固定向第三人转售商品价格
⏹ D.限定向第三人转售商品最低价格
(三)垄断合同豁免
⏹(注会多选)27.依照反垄断法律规定,对于特定种类可豁免垄断合同,经营者应当证明所达到合同不会严重限制有关市场竞争,并且可以使消费者分享由此产生利益,下列各项中,属于上述特定种类可豁免垄断合同有()。
⏹ A.为改进技术、研究开发新产品垄断合同
⏹ B.为实现节约能源、保护环境、救灾救济等社会公共利益均沾垄断合同
⏹ C.为提高中小经营者经营效率,增强中小经营者竞争力垄断合同
⏹ D.为保障对外贸易和对外经济合伙中合法利益垄断合同
历年题
⏹(多选)66.依照《反垄断法》规定,下列哪些选项不构成垄断合同?
( )
⏹A.某行业协会组织本行业公司就防止进口原料时恶性竞争达到保护性合同
⏹B.三家大型房地产公司代表约会,就商品房价格达到共识,随后一致采用涨价行动
⏹C.某品牌奶粉具有毒物质事实被发布后,数家大型零售公司联合声明回绝销售该产品
⏹D.数家大型煤炭公司就采用一种新型矿山安全生产技术达到一致意见
四、法律责任
⏹
(一)垄断合同民事责任
Ø第50条规定:
“经营者实行垄断行为,给她人导致损失,依法承担民事责任。
”
Ø谢尔曼法第7 条规定:
“任何因反托拉斯法所禁止事项而遭受财产或营业损害人,可在被告居住、被发现或有代理机构地区向美国地区法院提起诉讼,无论损害大小,一律予以其损失额三倍补偿及诉讼费与合理律师费。
”
四、法律责任
⏹
(二)垄断合同行政责任
Ø1.责令停止违法行为
Ø2.没收违法所得
Ø3.罚款
(三)免责情形
⏹1.国内规定:
第46条规定,经营者积极向反垄断执法机构报告达到垄断合同关于状况并提供重要证据,反垄断执法机构可以酌情减轻或者免除对该经营者惩罚。
⏹2.美国司法部反垄断局公司宽恕政策历史和变迁
美公司宽恕政策1993年8月重大修正
⏹第一,如果没有事先调查,就自动宽恕申请人;
⏹第二,虽然反垄断局已经开始调查违法行为,公司仍有也许获得宽恕;
⏹第三,公司一旦获得宽恕,那么该公司所有提供合伙经理、董事、职工也都可以自动免于有罪起诉。
3.公司宽恕政策产生“自首竞赛”效应法经济学分析
⏹公司宽恕政策(CorporateLeniencyProgram)
4.美国司法部公司宽恕政策对国内反垄断法实行借鉴意义
⏹第一,可以考虑借鉴美国司法部反垄断局公司宽恕政策以细化和贯彻国内《反垄断法》第46条第2款规定。
⏹第二,借鉴美国司法部公司宽恕政策经验,逐渐提高公司违背《反垄断法》违法成本。
有效防止和惩办
垄断合同机制
⏹一、美国经验和教训:
惩办体系
⏹1.重罪化(渐进过程、金融危机后从重解决);
⏹2.双罚制;
⏹3.向受害者进行三倍补偿。
美国经验和教训:
惩办体系
1.重罪化(个人)
⏹谢尔曼法第一条将参加垄断合同规定为重罪,显示了美国禁止垄断合同是长期一贯,坚定不移。
⏹从1890年至6月22日之前,参加垄断合同个人或单位直接负责主管人员和其她直接负责人员,判处不超过10万美元罚金或不超过3年有期徒刑(或并处);
⏹依照《反托拉斯刑事惩罚加强与改革法》规定,6月22日或之后犯有该罪,则可判处不超过一百万美元罚金或不超过有期徒刑;
⏹在某些情形下,如果因实行垄断合同所获得金额、或受害者因实行垄断合同所遭受损失金额超过法律规定数额两倍以上时,则罚金可以超过100万美元上限。
美国经验和教训:
惩办体系
2.双罚制
⏹既惩罚单位(原100万美元,后改为1亿美元)又惩罚个人;
⏹对单位判惩罚金,并对其直接负责主管人员和其她直接负责人员判处刑罚:
一是判惩罚金,二是判处有期徒刑,需要时也可并惩罚金和有期徒刑。
为什么要双罚?
⏹一方面对公司判处巨额罚金,使股东有切肤之痛;
⏹另一方面更对参加垄断合同个人或单位直接负责主管人员和其她直接负责人员判处高额财产刑或并处自由刑,使公司高管也损失惨重。
⏹结论:
只有双罚制才干使股东和高管都受到触动,真正起到有效阻遏公司以身试法作用。
为什么要判刑?
⏹美国司法部公示称:
“美国司法部反垄断局始终坚持这样信念:
制止和惩罚触犯反托拉斯法活动最佳、最有效办法是使重要负责人被诉入狱。
”
刑期逐渐增长
-因触犯美国反托拉斯法被判处有期徒刑刑期比较
美国经验和教训:
惩办体系
3.向受害者进行三倍补偿
⏹除了有罪判决,美国反托拉斯法规定卡特尔成员单位向受害人进行损害补偿,补偿额是三倍于受害人在垄断合同实行期间所遭受损失额;
⏹在实践中对受害人补偿普通远远高于法院判惩罚金。
⏹意义:
一是吸引利益有关者监督;二是增长实行垄断合同违法成本,以增强反垄断法律制止公司以身试法力度。
欧美经验和教训:
公司宽恕政策(欧盟)
⏹欧盟1996年初次在卡特尔案中引入宽恕政策,但规定简朴;后又于、、进行修正和细化;
⏹欧委会调查卡特尔案,70%是由于申请宽恕卡特尔成员提供信息成功启动。
欧美经验和教训:
公司宽恕政策(欧盟)
⏹合用范畴上:
不合用于卡特尔首要成员,目是警告经营者不可发起和组织她人参加卡特尔;
⏹规定第一种提供足以使欧委会开展对卡特尔进行有针对性调查信息;或在已开始调查情形下,所提供证据足以证明达到和实行限制竞争合同行为,将被免除所有罚款;
⏹规定在欧委会已经开始调查且已获得一定证据情形下,提供有重大附加价值证据经营者,依次减轻惩罚:
第一种提供重大附加价值证据经营者:
减免30%-50%;第二个经营者:
减免20%-30%;第三个及其后:
不超过20%;
⏹还引入简易程序:
乐意合用简易程序,选取承认参加卡特尔并承诺承担法律责任,可减免10%罚款。
欧美反垄断“宽恕政策”经验和教训对国内实行反垄断法借鉴意义
⏹国内《反垄断法》惩罚垄断合同规定:
⏹只惩罚公司,没有惩罚公司高管;
⏹宽恕政策尚缺少可操作性细则和办法规定:
“经营者积极向反垄断执法机构报告达到垄断合同关于状况并提供重要证据,反垄断执法机构可以酌情减轻或者免除对该经营者惩罚。
”
欧美反垄断“宽恕政策”经验和教训对国内实行反垄断法借鉴意义(续)
⏹1.逐渐加大违法成本:
只有“自首者”预期收益不不大于保守卡特尔秘密预期收益,卡特尔成员才甘愿“自首”;然而,所减免必是重大利益损失;
⏹2.逐渐尝试“双罚制”:
只惩罚公司,则只有股东遭受损失,而公司实际经营管理人员(同步往往更是罪魁祸首)损失不大;只有双罚制才干使股东和高管都受到触动,真正起到有效阻遏公司以身试法作用;
⏹3.尽快制定并逐渐完善更有可操作性、更有可预期效应竞争性反垄断宽恕政策。
五、行业协会限制竞争行为
⏹
(一)行业协会半官方性质
⏹“中华人民共和国航协是民航协会体制改革后成立第一种民间社会团队,是根据民航总局党委《关于民航协会改革指引意见》于8月24日开始筹办,由中华人民共和国航空集团公司牵头,中华人民共和国东方航空集团公司、中华人民共和国南方航空集团公司,海南航空股份公司、上海航空股份公司、中华人民共和国民用航空学院、厦门航空有限公司、深圳航空有限责任公司、四川航空股份公司等九家单位发起设立。
今年2月8日民航总局审核批准航协筹办成立和拟任领导人人选。
”
(二)“行业自律价”
⏹1.“行业自律价”由来
Ø1998年6月26日,国家筹划委员会与国家建材局联合发布了《关于禁止平板玻璃不合法价格竞争暂行规定》
Ø1998年7月国家建材局根据《暂行规定》第一次发布了通过测定玻璃行业自律价,两个月后又第二次发布了行业自律价。
(二)“行业自律价”
⏹2.“行业自律价”发展
⏹国家经贸委于1998年8月出台了《关于某些工业产品实行行业自律价意见》提出了实行行业自律价产品拟定原则:
Ø第一,对经济运营和行业经济效益影响大;
Ø第二,市场集中度高;
Ø第三,产业构造矛盾不突出。
3.“行业自律价”分类
⏹第一,政府部门+行业协会+自愿和不自愿公司行业自律价
⏹第二,政府部门+不自愿公司行业自律价
⏹第三,政府部门+自愿公司行业自律价
⏹第四,公司自愿游戏
4.行业自律价会逐渐减少甚至消失
⏹国内价格法制建设经历了三个阶段:
Ø
(1)以统一定价为主、以直接调控为主;
Ø
(2)以指引价为主和适度放开商品定价权、间接调控和直接调控相结合;
Ø(3)以市场形成绝大多数商品价格为主、采用经济和法律进行价格间接调控为主。
案例之一,美国柠檬酸案
⏹美国阿彻丹尼尔斯米德兰公司(ArcherDanielsMidland,ADM)27.5%;
⏹哈曼和雷莫/霸业(Haarman&Reimer/Bayer)34%;
⏹永本兹劳尔公司(Jungbunzlauer)24%;
⏹霍夫曼-罗氏公司(Hoffman-LaRoche)14.5%。
案例之二,高德法博(律师协会最低律师费原则)案
⏹弗吉尼亚律师协会对各种服务制定了一系列建议性最低律师费原则。
例如,与不动产权利转让有关费用是财产价值1%。
律师协会规则声称,“如果有证据表白一名律师习惯于收取低于本地律师协会建议最低费用就可以假定该律师违背律师职业道德。
”
历年题
⏹(注会单选)20.某行业协会全体会员公司在有关市场市场份额共计达到85%。
由于近期原材料涨价影响了行业利润,该协会遂组织召开了由会员公司领导人参加“行业峰会”,与会代表达到了提高产品价格共识。
会议结束后,该协会向全体会员公司印发了关于提高本行业产品价格告知,明确规定会员公司统一将产品价格提高了15%。
接到告知后,会员公司按规定实行了涨价。
依照反垄断法律制度规定,下列说法中,对的是( )。
⏹A.行业协会实行了滥用市场支配地位行为
⏹B.行业协会实行了经营者集中行为
⏹C.行业协会实行了行政性限制竞争行为
⏹D.行业协会实行了组织本行业经营者达到垄断合同行为
(三)行业协会实行垄断合同
法律责任
⏹第46条:
行业协会违背本法规定,组织本行业经营者达到垄断合同,反垄断执法机构可以处五十万元如下罚款;情节严重,社会团队登记管理机关可以依法撤销登记。
六、自身违法原则与合理原则
⏹法官瑟古德·马歇尔(ThurgoodMarshall):
自身违法原则普通包括着一定限度专断。
它们只有在下述假定下才是合理,即采用这一规则收益要远远超过其损失,因而会产生明显管理优势。
换句话说,对潜在竞争破坏加上为决定在何种状况下事件自身是有害而产生管理成本必要远远超过也许产生收益。
如果远远超过了总潜在收益,那么就不值得对每一单个案例进行确认。
第二节滥用市场支配地位
⏹一、市场支配地位
⏹二、市场支配地位认定因素和办法
⏹三、滥用市场支配地位行为
⏹四、法律责任
一、市场支配地位
⏹
(一)定义
指经营者在有关市场内具备可以控制商品价格、数量或者其她交易条件,或者可以阻碍、影响其她经营者进入有关市场能力市场地位。
一、市场支配地位
⏹
(二)构造-行为-绩效范式(structure-conduct-performanceparadigm,SCPP)
(三)有关市场
⏹1.定义:
有关市场(RelevantMarket)是指经营者在一定期期内就特定商品或者服务(如下统称商品)进行竞争商品范畴和地区范畴。
⏹2.波音公司和麦道公司合并
⏹3.惠而浦公司并购美泰克
二、市场支配地位认定因素和办法
⏹
(一)认定市场支配地位重要因素
⏹
(二)市场支配地位认定办法
(一)认定市场支配地位重要因素
⏹该经营者在有关市场市场份额,以及有关市场竞争状况;
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