法律职业资格司法卷二40 1.docx
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法律职业资格司法卷二40 1.docx
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法律职业资格司法卷二401
司法卷二-40
(总分:
99.98,做题时间:
90分钟)
一、{{B}}单项选择题{{/B}}(总题数:
23,分数:
23.00)
1.A公司与B公司素有业务往来,因看好某地土特产的市场前景便一同投资进行联合购销,由A公司组织货源,B公司负责市场营销。
后因其中一笔货物存在掺假情况,被工商局查处,货物也被没收了。
B公司不服,单独提起了行政诉讼。
下列说法正确的是:
______
∙A.由于A公司不愿起诉,只有征得该单位的同意,人民法院才能将其列为第三人参加诉讼
∙B.由于A公司不愿起诉,人民法院可以视案件审理需要依职权通知A公司作为第三人参加诉讼
∙C.既然A公司不是原告,而是作为第三人参加诉讼的,所以A公司在诉讼中无权主张撤销工商局的没收决定
∙D.如果人民法院通知A公司作为第三人参加诉讼,而一审判决维持了工商局的处罚决定,即使B公司不上诉,A公司也可以自行提起上诉
(分数:
1.00)
A.
B.
C.
D. √
解析:
考查行政诉讼的第三人。
《行诉若干解释》第24条。
2.某单位排污违反《环境保护法》的有关规定,市环境保护局经市政府批准对其作出署名为市环保局的行政处罚决定,该单位不服提起行政诉讼。
下列哪个说法是正确的?
______
∙A.应当以批准的市政府为被告
∙B.应当以市政府与市环保局为共同被告
∙C.应当以市环保局为被告
∙D.应当以市环保局为被告,市政府为第三人提出行政诉讼
(分数:
1.00)
A.
B.
C. √
D.
解析:
考查行政诉讼的被告、共同诉讼人、第三人。
《行诉若干解释》第19条。
3.环宇生物制药有限责任公司与某市医院达成协议,共同开发SP制剂。
试产期间,市卫生局、市医药管理局、工商局、技术监督局同时接到群众举报,即同时对该公司进行了调查。
经查,该药在尚未获得批准的情况下,就在市医院投入临床使用。
四机关遂对该公司作出处罚,责令停止生产,没收库存药品和非法所得,并处罚款10万元。
环宇生物制药有限公司不服,提起诉讼。
本案行政主体或被告应当是谁?
______
∙A.应当是医药管理局,因为处罚涉及其行政职责
∙B.应当是卫生局,以工商局和技术监督局为第三人
∙C.应当是卫生局等四机关,因为是共同行为
∙D.应当是四机关共同的上级机关
(分数:
1.00)
A.
B.
C. √
D.
解析:
考查行政诉讼的被告、共同诉讼人、第三人。
《行政诉讼法》第25条第3款规定。
4.关于行政诉讼原告资格的表述中,下列哪一选项是正确的?
______
∙A.原告资格是充当行政诉讼原告所应具备的条件
∙B.有原告资格的人一定而且也只能是原告
∙C.原告资格要求起诉人必须具备民事主体资格,具有完全的民事权利能力
∙D.原告资格要求起诉人所受具体行政行为的侵害是已经发生的损害
(分数:
1.00)
A. √
B.
C.
D.
解析:
考查行政诉讼的原告。
B项错在有原告资格的人还有可能作为第三入。
C项错在起诉人并不一定具有民事主体资格,更不需要有完全的民事权利能力。
例如,不具备法人资格的合伙企业也可以成为行政诉讼主体。
D项错在行政诉讼中,并不要求侵害已经发生,只要行政行为作出后,当事人认为其侵犯自己的合法权益即可。
5.下列哪种情形下的起诉人不能因具体行政行为侵害自己的公平竞争权而享有原告资格?
______
∙A.认为在一起公共工程的投标过程中行政机关与中标者“暗箱操作”而起诉的投标人
∙B.某市工商局在全市范围内开展评比,甲商店被评为消费者最信不过单位“奖”,甲商店认为市工商局的评比有失公正而起诉
∙C.甲商店因认为行政机关批准乙商店成立影响了自己的营业额而起诉
∙D.某市政府要求对进入本市的产品进行额外的质量检测,某外地企业因而起诉
(分数:
1.00)
A.
B.
C. √
D.
解析:
考查行政诉讼的原告。
公平竞争权是一种在市场竞争中得到平等对待的权利,C项中,乙商店的成立并不构成政府对甲商店的歧视,其公平竞争权并没有受到侵害。
A项属于妨碍市场主体对某一交易机会的平等争取,当事人有权提起行政诉讼,具有原告资格。
B项属于在没有对相关领域进行调查之前所进行的不公平商检、评比行为,或者也可以说是不法的行政确认,当事人甲商店有原告资格。
D项属于在竞争起点上设置障碍,限制外地商品流入本地市场,当事人为外地企业具有原告资格。
6.甲、乙、丙三人成立一家合伙企业,购买一艘货轮从事海上运输,登记为“兴海”货运。
一日,某海关缉私人员检查他们的货轮,认为他们为丁所运输的货物系走私物品。
其后,某海关作出没收货轮和全部货物决定。
甲、乙、丙和丁不服海关的决定。
下列哪一说法不正确?
______
∙A.若申请复议,复议机关为某海关的上一级海关
∙B.若直接提起行政诉讼,应向某海关所在的中级人民法院提起
∙C.甲、乙、丙和丁为共同原告
∙D.可以先申请复议,再提起行政诉讼
(分数:
1.00)
A.
B.
C. √
D.
解析:
考查行政诉讼的原告、行政复议机关、行政复议与行政诉讼的关系。
海关为中央垂直领导,当事人中请复议,应向海关的上一级申请;对海关处理的案件,应由中级人民法院管辖;海关案件采用自由选择制度。
故ABD的说法正确。
甲、乙、丙成立了有字号的合伙企业,应以核准登记的字号为原告。
7.甲公司为一私营企业,由于经营有方,效益颇佳。
甲公司所在市政府为改善本市另一家与甲公司经营同类产品的乙公司(国有企业)经营不佳的状况,指令将甲与乙两公司合并。
对此决定,谁无权提出行政诉讼?
______
∙A.甲公司
∙B.甲公司的法定代表人
∙C.乙公司
∙D.乙公司的法定代表人
(分数:
1.00)
A.
B.
C.
D. √
解析:
考查行政诉讼的原告。
根据《行诉若干解释》第17条的规定,甲公司作为非国有企业,企业本身或其法定代表人可以提起诉讼。
而乙公司为国有企业,只有企业本身可以提起诉讼。
8.《行政诉讼法》规定的当事人直接向法院提起诉讼的期限与《税收征收管理法》规定的起诉期限不同,当事人对税务机关的处理决定不服,应适用哪部法律的起诉期限?
______
∙A.适用《税收征收管理法》,因为《税收征收管理法》的起诉期限较长
∙B.适用《行政诉讼法》,因为《行政诉讼法》的起诉期限较长
∙C.适用《行政诉讼法》,因为《行政诉讼法》是法院适用的主要依据
∙D.适用《税收征收管理法》,因为《税收征收管理法》是特别法,应当采用特别法优于一般法的原则
(分数:
1.00)
A.
B.
C.
D. √
解析:
考查行政诉讼的起诉条件。
《行政诉讼法》第39条规定,公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,应当在知道作出具体行政行为之日起3个月内提出。
法律另有规定的除外。
该条确定了特别法优于普通法的原则,《税收征收管理法》相对于《行政诉讼法》是特别法,应优先适用。
9.钱师傅是一起行政纠纷案件的原告,因不服一审判决依法提起了上诉。
二审人民法院要求其于7日内预交诉讼费用。
在期限届满前2日钱师傅申请缓交诉讼费,次日人民法院即答复不予批准。
下列说法正确的是:
______
∙A.一旦钱师傅缓交诉讼费的申请未获批准,就要按自动撤诉处理
∙B.如果钱师傅在法院规定的期限内未能预交诉讼费,按自动撤诉处理
∙C.因不按规定期限预交诉讼费按撤诉处理,且相关裁定已依法送达双方当事人,即使未超出上诉期限,一审判决也已即时生效
∙D.虽然钱师傅在7日内未预交诉讼费,但假设关于缓交诉讼费的申请是在第8日才提出的,在人民法院未作出不予批准的答复前,仍不能按自动撤诉处理
(分数:
1.00)
A.
B. √
C.
D.
解析:
考查行政诉讼的起诉条件、撤诉。
《行诉若干解释》第37条。
10.老李诉派出所行政不作为一案的行政判决已经生效,如该案确实存在错误,下列关于申诉及再审的说法正确的是:
______
∙A.老李认为该生效判决确有错误要进行申诉的,在判决生效后2年内只能向上级人民法院提出
∙B.作出生效判决的人民法院的院长,如发现该案违反法律、法规规定认为需要再审的,有权决定再审
∙C.作出生效判决的人民法院的审判委员会,如发现该案认定事实证据不足的,有权决定再审
∙D.老李在法定期限内向作出生效判决的人民法院的上级法院申诉的,上级法院发现该案判决确实存在违反法律、法规规定的,有权决定再审或指令由下级人民法院再审
(分数:
1.00)
A.
B.
C. √
D.
解析:
考查行政诉讼的审判监督程序。
参见《行政诉讼法》第62~63条,《行诉若干解释》第72条。
11.关某和李某在街上打架,双方都造成轻微伤。
某公安分局以扰乱治安为由,对关某作出了拘留10天的决定。
关某不服,以某公安分局为被告向法院起诉。
法院的下列哪一做法是正确的?
______
∙A.可以加重对关某的处罚
∙B.可以直接对李某进行处罚
∙C.可以减轻对关某的处罚
∙D.应该实行调解
(分数:
1.00)
A.
B.
C. √
D.
解析:
考查行政诉讼的审理和裁判。
参见《行诉若干解释》第55条,《行政诉讼法》第50条。
12.当事人接到恐吓电话,请求公安机关予以保护,但公安机关不予答复,当事人何时可以提起行政诉讼?
______
∙A.只有在公安机关接到申请后60日内仍然不履行法定职责的,才能向法院起诉
∙B.可以立即起诉
∙C.只有公安机关在《治安管理处罚法》规定的履行法定职责期限内仍不履行的,才能起诉
∙D.只有在公安机关明确表示拒绝提供保护后才能起诉
(分数:
1.00)
A.
B. √
C.
D.
解析:
考查行政诉讼的起诉条件。
《行诉若干解释》第39条。
13.当事人对已发生法律效力的行政赔偿调解书能否提起申诉?
______
∙A.行政赔偿调解书是当事人自愿达成的,一经送达即发生法律效力,当事人不能提起申诉
∙B.当事人只有提出证据证明行政赔偿调解书违反自愿原则的,才能提起申诉
∙C.当事人只有提出证据证明行政赔偿调解书的内容违法的,才能提起申诉
∙D.当事人只有提出证据证明行政赔偿调解书违反自愿原则或内容违法,才能提起申诉
(分数:
1.00)
A.
B.
C.
D. √
解析:
考查行政诉讼的审判监督程序。
提起申诉的对象为已发生效力的人民法院的判决、裁定,特殊情况下,行政赔偿调解书也可以成为申诉的对象,其条件是当事人能提出证据证明行政赔偿调解书违反自愿原则或内容违法,所以本题D项正确。
14.张先生在其与税务局的行政诉讼案开庭结束后,从高中同学处得知了该案主审法官李某的妻子与税务局的代理人韩小姐有表亲关系的情况,于是向人民法院提出要求李某回避的申请。
下列说法正确的是:
______
∙A.人民法院应驳回张先生关于要求李某回避的申请
∙B.人民法院应批准张先生关于要求李某回避的申请
∙C.李某在获知其妻子与韩小姐的关系后,应主动申请回避,在人民法院作出是否回避的决定前,应当暂停李某参与本案的工作
∙D.张先生在回避申请被驳回后,可以向上一级法院申请复议
(分数:
1.00)
A. √
B.
C.
D.
解析:
考查行政诉讼的第一审程序。
具体参见《行政诉讼法》第47条第1款、第2款,《行诉若干解释》第47条第1款、第2款、第4款。
注意:
只有被当事人申请回避的,工作人员才应当暂停参与本案的工作,主动申请回避不受此限。
15.李某因打架斗殴而被公安机关予以500元罚款和7天拘留,李某不服,释放后申请复议,但是复议决定维持原具体行政行为。
李某于是到法院提起行政诉讼,一审判决依旧维持,李某提出上诉。
则下列选项组合中说法正确的是:
______
①李某申请复议的最晚时间是释放后2个月。
②李某一审起诉应当在收到复议决定书15日内提出。
③一审人民法院应当在立案起3日内将起诉状副本发送被告,被告应当在10日内提出答辩状,法院应当在收到答辩状之日起3日内将答辩状副本发送原告。
④李某应当在判决书送达之日起15日内提起上诉。
⑤上级法院应当在收到李某上诉状2个月内作出判决。
⑥李某若申请再审,应当在判决发生法律效力后1年内提出。
∙A.①②④
∙B.②④⑤
∙C.③④⑤
∙D.③⑤⑥
(分数:
1.00)
A.
B. √
C.
D.
解析:
本题考查的是行政诉讼的起诉条件和申请复议的期限。
参见《行政诉讼法》第38条、第43条第1款、第58条,《行诉若干解释》第73条第1款。
16.李某对某行政机关的行政决定不服,便依法向有权机关申请复议。
在复议期间,李某经复议机关同意撤回了复议申请。
以下说法正确的是:
______
∙A.若李某在法定期限内对具体行政行为不服,他也不能再向人民法院提起行政诉讼
∙B.若法律、法规未规定行政复议为提起行政诉讼前的必经程序,则李某还可以向人民法院提起行政诉讼
∙C.李某申请撤回复议申请后,他既丧失了重新申请复议的权利,也丧失了提起行政诉讼的权利
∙D.李某撤回复议申请后,他还可以再次向复议机关申请复议
(分数:
1.00)
A.
B. √
C.
D.
解析:
本题考查的是行政复议与行政诉讼的关系。
参见《行诉若干解释》第35条。
17.关于行政诉讼二审程序,下列不正确的说法有:
______
∙A.当事人不服一审判决,有权在判决书送达之日起15日内向上一级法院起诉;若对裁定不服,有权在裁定书送达之日起10日内向上一级法院起诉
∙B.法院对上诉案件,认为事实清楚的,可以实行书面审理;若当事人对原审法院认定的事实有争议,人民法院仍可实行书面审理
∙C.第二审人民法院审理上诉案件,应当对原审法院的裁判和被诉具体行政行为是否合法进行全面审查
∙D.一般情况下,法院审理上诉案件,应当在收到上诉状之日起2个月内作出终审判决
(分数:
1.00)
A.
B. √
C.
D.
解析:
考查行政诉讼的第二审程序。
《行诉若干解释》第67条第2款。
18.以下有关申请撤诉的说法,错误的是:
______
∙A.申请撤诉的主体既可以是原告,也可以是第三人
∙B.撤诉申请必须是自愿的、明确的
∙C.撤诉申请必须在判决、裁定宣判前提出
∙D.撤诉必须经人民法院准许
(分数:
1.00)
A. √
B.
C.
D.
解析:
本题考查的是原告自愿申请撤诉的问题,比较简单。
参见《行政诉讼法》第51条。
19.甲、乙两兄弟共同继承其亡父留下的4间瓦房。
甲另有住房,4间瓦房由其弟乙居住。
该县房产局在进行城市产权调查登记时,将4间瓦房确权给乙。
甲得知后,非常生气,以房产局为被告向法院起诉。
法院受理后,认为被告不适格,告知甲变更县人民政府为被告,因甲是县政府工作人员,故不同意变更,法院应如何处理?
______
∙A.判决驳回诉讼请求
∙B.裁定终结诉讼
∙C.裁定中止诉讼
∙D.裁定驳回起诉
(分数:
1.00)
A.
B.
C.
D. √
解析:
本题是关于行政诉讼程序的问题,命题的目的是考查对行政裁定适用范围的掌握。
原告所起诉的被告不适格,法院应当告知原告变更被告;原告不同意变更的,裁定驳回起诉。
故选D项,排除ABC项。
解答本题应参见《行诉若干解释》第23条、第44条、第63条。
20.行政诉讼中,当事人撤回起诉后再行起诉的,人民法院应否受理?
______
∙A.人民法院不予受理
∙B.人民法院不予受理,但有正当理由的除外
∙C.人民法院不予受理,但当事人是因违反案件受理费的缴纳规定而按撤诉处理的,在法定起诉期间内再起诉的,人民法院应予受理
∙D.人民法院不予受理,但当事人是因违反案件受理费的缴纳规定而按撤诉处理的,在法定起诉期间内再起诉并依法解决诉讼费预交问题的,人民法院应予受理
(分数:
1.00)
A.
B.
C.
D. √
解析:
考查行政诉讼的撤诉。
根据《行诉若干解释》第44条的规定,人民法院裁定准许原告撤诉后,原告以同一事实和理由重新起诉的,人民法院不予受理(注意该规定与民事诉讼不同)。
但是,第37条规定,原告或者上诉人未按规定的期限预交案件受理费而按自动撤诉处理的,原告如果在法定期限内再次起诉或者上诉,并依法解决诉讼费预交问题的,人民法院应予受理。
21.当事人在提出行政诉讼的同时,认为行政机关的具体行政行为对其造成了损害,因而一并提出行政赔偿请求,对此人民法院应当:
______
∙A.合并立案,合并审理
∙B.合并立案,单独审理
∙C.分别立案,单独审理
∙D.分别立案,单独或合并审理
(分数:
1.00)
A.
B.
C.
D. √
解析:
本题考查法院对行政诉讼中当事人提出行政赔偿诉讼的处理。
参见《行政赔偿规定》第28条。
22.张某是一个体户,2003年1月其所在县的工商所认为张某所开饭店的卫生条件不符合标准,撤销了他的饭店的营业执照。
张某不服,于2003年2月10日向县人民法院提起诉讼,县法院一直推辞,直到2月20日也没答复张某,也没作出裁定。
张某于是向市法院起诉。
以下说法错误的是:
______
∙A.张某可以向市法院起诉
∙B.张某已超过了受理期限,不能再行起诉
∙C.市法院认为符合受理条件,应该受理,可以自行审理
∙D.市法院受理后可以移交或指定下级人民法院审理
(分数:
1.00)
A.
B. √
C.
D.
解析:
考查行政诉讼的起诉与受理。
《行诉若干解释》第32条第3款。
23.某乡的交警对路过的三轮车车主许某实行行政处罚,认为其违反了交通管理法规,但他只罚了许某300元钱,并未作出处罚决定书。
但许某当时有几个同伴都在场。
许某能向法院起诉吗?
______
∙A.许某可以向法院起诉,法院也应当受理
∙B.许某可以向法院起诉,法院不应当受理
∙C.许某不可以向法院起诉
∙D.许某当时就应该向交警索要处罚证据,否则因缺少书面依据,不符合起诉条件
(分数:
1.00)
A. √
B.
C.
D.
解析:
考查行政诉讼的起诉与受理。
依照《行诉若干解释》第40条的规定,行政机关作出具体行政行为时,没有制作或者没有送达法律文书,公民、法人或者其他组织不服向人民法院起诉的,只要能证明具体行政行为存在,人民法院应当依法受理。
本案中,许某有同伴在场,能证明行政机关行政行为的存在,人民法院应当依法受理。
二、{{B}}多项选择题{{/B}}(总题数:
29,分数:
29.00)
24.关于行政诉讼的第三人的表述,下列哪些选项是正确的?
______
∙A.行政诉讼的第三人有权提出与本案有关的诉讼主张
∙B.行政诉讼的第三人对人民法院的一审判决不服,可以提起上诉
∙C.行政诉讼的第三人可以提出管辖权异议
∙D.应当追加被告而原告不同意追加的,人民法院可以通知其以第三人的身份参加诉讼
(分数:
1.00)
A. √
B. √
C. √
D.
解析:
考查行政诉讼的第三人。
参见《行诉若干解释》第24条第2款、第10条、第23条第2款。
25.下列表述哪些是正确的?
______
∙A.合伙企业向人民法院提起诉讼的,有字号的,以该字号为原告;没有字号的,合伙人为共同原告
∙B.合伙企业中执行合伙企业事务的合伙人作为诉讼代表人
∙C.其他组织的主要负责人作为诉讼代表人
∙D.同案原告为10人以上的,推选诉讼代表人参加诉讼,如果选不出,属于必要共同诉讼的,自己参加;属于普通共同诉讼的,另行起诉
(分数:
1.00)
A. √
B. √
C. √
D.
解析:
考查行政诉讼的原告。
参见《行诉若干解释》第14条。
26.某市政府要求其辖区的一股份有限公司在6月到9月之间,不得销售邻市一啤酒厂生产的啤酒,否则将对其予以罚款。
该股份有限公司的董事长作为法定代表人并没有提起行政诉讼,而股东代表大会认为市政府的行为侵犯了其经营自主权,市政府要求本公司在6月到9月这个销售旺季内不准销售某种啤酒,实际上损害了本公司的合法权益,因而向人民法院提起行政诉讼。
下列哪些说法是正确的?
______
∙A.股东代表大会虽是公司的内部机构,但是在公司法定代表人不行使诉权的情况下,它可以以企业名义向人民法院提起行政诉讼
∙B.股东代表大会若认为行政机关作出的具体行政行为侵犯企业经营自主权,可以召集股东大会,作出提起行政诉讼的决定,公司的法定代表人必须执行;但股东代表大会不能以企业名义提起行政诉讼
∙C.股东代表大会若认为行政机关作出的具体行政行为侵犯企业经营自主权的,在公司法定代表人不提起行政诉讼的情况下,可以以企业的名义单独向人民法院提起行政诉讼
∙D.股东代表大会不能以企业名义向人民法院提起行政诉讼,但可以以自己的名义对市政府的具体行政行为提起行政诉讼
(分数:
1.00)
A. √
B.
C. √
D.
解析:
考查行政诉讼的原告。
《行诉若干解释》第18条。
27.某市甲厂与某外资公司组建成中外合资公司,后市工商局因该合资公司的违法行为对其作出罚款处罚,该公司对处罚不服欲提起行政诉讼。
对此下列表述中哪些是正确的?
______
∙A.甲厂有权以自己的名义提起诉讼
∙B.外资公司有权以自己的名义提起诉讼
∙C.中外合资公司有权以自己的名义提起诉讼
∙D.甲厂有权以合资公司的名义提起诉讼
(分数:
1.00)
A. √
B. √
C. √
D.
解析:
考查行政诉讼的原告。
《行诉若干解释》第15条。
28.下列叙述中的当事人可以自己的名义提起行政诉讼的是:
______
∙A.具体行政行为侵犯了张某的采光权
∙B.甲企业是中外合作企业中的外资方,政府的某一具体行政行为侵犯了该合作企业的权益
∙C.雷某的土地经营承包权被乡政府的具体行政行为侵犯
∙D.某股份制企业的董事会认为具体行政行为侵犯了企业的经营自主权
(分数:
1.00)
A. √
B. √
C. √
D.
解析:
考查行政诉讼的原告。
根据《行诉若干解释》第13条第1项的规定,被诉的具体行政行为涉及其相邻权或者公平竞争权的公民、法人或者其他组织可以依法提起行政诉讼。
A项的张某可以依据该条以自己名义提起行政诉讼。
第15条规定,联营企业、中外合资或者合作企业的联营、合资、合作各方,认为联营、合资、合作企业权益或者自己一方合法权益受具体行政行为侵害的,均可以自己的名义提起诉讼。
所以B项也正确。
第16条规定,农村土地承包人等土地使用权人对行政机关处分其使用的农村集体所有土地的行为不服,可以自己的名义提起诉讼。
所以C项中的当事人也可以自己的名义提起行政诉讼。
第18条规定,股份制企业的股东大会、股东代表大会、董事会等认为行政机关作出的具体行政行为侵犯企业经营自主权的可以企业名义提起诉讼,所以D项中的董事会无权以自己的名义提起行政诉讼。
29.甲、乙、丙三人系同村农民,村里重新调整土地以后,三人均主张自己对某块土地有承包权。
争议发生后,三人互不相让,发展到相互殴打以致毁坏对方的房屋和家具。
乡人民政府得知此事后,派工作人员到该村进行调查。
后乡政府作
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